ВИЩИЙ  ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА          

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ          

 "21" липня 2011 р.                                                                                    Справа № 23/51-б-44/643-б  

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого

суддівЗаріцької А.О.,

Міщенка П.К.,

Поліщука В.Ю.

розглянувши касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-середземноморські авіалінії"

на постанову

та ухвалуКиївського апеляційного господарського суду

від 24 травня 2011 року

господарського суду міста Києва

від 15 березня 2011 року

у справі

господарського суду№ 23/51-б-44/643-б

міста Києва

за заявою

довідкритого акціонерного товариства "Авіакомпанія "Буковина"

товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-середземноморські авіалінії"

про

арбітражний керуючийвизнання банкрутом

Кіцул С.Б.

за участю представників: арбітражного керуючого Кіцула С.Б., ТОВ "Українсько-середземноморські авіалінії" Марциновського М.Ю., ДП "Міжнародний аеропорт "Бориспіль" Нетреби С.О.,

                                                 В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 28 січня 2008 року порушено провадження у справі № 23/51-б про банкрутство ТОВ "Українсько-середземноморські авіалінії", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та процедуру розпорядження майном.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10 листопада 2009 року затверджено реєстр вимог кредиторів, ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" визнано кредитором боржника із сумою вимог   2 684 221, 16 грн.

Постановою Вищого господарського суду України від 8 червня              2010 року ухвалу господарського суду міста Києва від 10 листопада              2009 року у справі № 23/51-б-44/643-б, в частині визнання ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" кредитором ТОВ "Українсько-середземноморські авіалінії" на суму 2 684 221, 16 грн., скасовано, справу у скасованій частині направлено на новий розгляд до господарського суду міста Києва.          

В обгрунтування постанови судом касаційної інстанції зазначено, що судом першої інстанції залишилися належно не з'ясованими обставини пов'язані з вимогами ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль", не дано оцінки відзиву розпорядника майна від 6 листопада 2009 року.

Судом не враховано, що відзив арбітражного керуючого на заяву аеропорту про заявлені кредиторські вимоги, було отримано ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль"  вже після судового засідання, а тому у кредитора не було можливості висловити свої заперечення та доводи.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 15 березня 2011 року у справі № 23/51-б-44/643-б (суддя Чеберяк П.П.), зокрема, ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" визнано кредитором боржника із сумою вимог у розмірі 8 829 905, 13 грн., затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Українсько-середземноморські авіалінії" на суму 99 334 355, 89 грн.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від                   24 травня 2011 року (колегія суддів: Сотніков С.В. –головуючий,            Дзюбко П.О., Сулім В.В.) ухвалу залишено без змін.

          Не погоджуючись із ухвалою господарського суду міста Києва від             15 березня 2011 року та постановою суду апеляційної інстанції від 24 травня 2011 року боржником подано до Вищого господарського суду України касаційну скаргу в якій товариство просить вказану ухвалу місцевого господарського суду скасувати в частині визнання ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" кредитором боржника, постанову суду апеляційної інстанції скасувати повністю, а справу в скасованій частині направити на новий розгляд.

          Заявник посилається на порушення судами ч. 1 ст. 202, ч. 2 ст. 203, ч. 2 ст. 318, ст. 601 ЦК України, ст.ст. 25, 31, 47 ГК України, ст. 15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі –Закон).

Справа судами розглядалась неодноразово.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, перевіривши матеріали справи та доводи касаційної скарги, проаналізувавши застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку про відмову у задоволенні касаційної скарги виходячи з наступного.

У заяві про визнання кредитором боржника ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" вказано розмір безспірних, на його думку, кредиторських вимог у розмірі 11 514 126, 89 грн. (т. 8).

З оскаржуваної ухвали місцевого господарського суду від 15 березня 2011 року вбачається, що судом при новому розгляді справи було досліджено і дано оцінку поясненню боржника щодо кредиторських вимог ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" від 3 березня 2001 року № 16-26, угоді про врегулюванню заборгованості від 8 лютого 2008 року, укладеній між ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" та ТОВ "Українсько-середземноморські авіалінії", уточненню кредитора заявлених вимог до боржника від 9 березня 2011 року № 35-22/3-62, заяві про зменшення вимог від 30 липня 2010 року № 35-22/3-196, запереченню кредитора на відзив боржника щодо заявлених вимог від 9 березня 2011 року № 35-22/3-61 (т. 26 а.с. 102-146).

Судом встановлено, що вимоги ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" заявлені у розмірі 11 514 126, 89 грн., в подальшому зменшено на                    2 684 221, 16 грн. у зв'язку із укладанням з ВАТ "Авіакомпанія "Буковина" договору уступки права вимоги щодо заборгованості за договором від                   1 березня 2007 року № В1.6/02-23.111-3.

Також встановлено, що вимоги у розмірі 1 554 750, 86 грн., обгрунтовуються рішеннями господарського суду міста Києва від 23 липня 2007 року № 15/348, від 24 липня 2007 року № 15/349, відповідними постановами про відкриття виконавчого провадження. Вимоги у розмірі              4 588 695, 40 грн., підтверджуються простими векселями від 1 листопада 2006 року АА № 0119644, АА № 0119645 та від 7 серпня 2008 року, протестами нотаріуса про неоплату векселів та виконавчими написами від             2 листопада 2007 року, а також платіжними дорученнями про оплату послуг нотаріуса щодо вчинення протестів у сумі 49 500 грн. Крім того, вимоги у розмірі 2 636 958, 83 грн. підтверджуються договорами, укладеними між ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" та боржником, а саме: про надання послуг з наземного обслуговування від 22 березня 2007 року № В1.6/02-23.11-3 за яким заборгованість становила 4 498 874, 98 грн., а вправо вимоги до боржника за цим договором передано ВАТ "Авіакомпанія "Буковина" в розмірі 2 684 221, 16 грн., тобто на день подання заяви борг перед ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" існував у розмірі 1 814 653, 82 грн., про спільне використання технологічних мереж основного споживання від                19 червня 2003 року № 02-26.20-327, про надання послуг по спаленню твердих побутових відходів від 19 листопада 2003 року №02-26.23-390, про водопостачання та відведення стічних вод від 24 грудня  2001 року № 2.6.21-293, на споживання теплової енергії від 24 грудня 2001 року № 2.6.22-294, про надання послуг зв'язку від 26 травня 2000 року № 2.6.25-211, про надання послуг радіозв'язку від 24 листопада 2003 року № 02-26.23-382, оренди приміщення від 16 жовтня 2000 року № 2.6.12-132, про надання послуг з використання стоянки в ангарі для технічного використовування повітряних суден від 6 червня 2006 року № 02-23.14-16, договором з технічного обслуговування повітряних суден та надання послуг від 27 лютого 2005 року № 02-23.14-15, а також відповідними актами приймання-здачі послуг (т. 8 а.с. 1- 6, т. 26 а.с. 154-159).

З матеріалів справи вбачається, що між сторонами було укладено договір про врегулювання заборгованості від 8 лютого 2008 року (т. 26            а.с. 105-107).

Умовами угоди між сторонами було погоджено існування у ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" заборгованості перед товариством у розмірі 2 785 836, 45 грн. (згідно постанови Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21 листопада 2007 року у справі           № 17/152-07) та заборгованості ТОВ "Українсько-середземноморські авіалінії" перед ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" на таку ж суму, згідно судових рішень у справах №№ 15/348, 15/349 та укладеними між сторонами договорами вказаними вище. Вирішено заборгованість припинити зарахуванням шляхом звернення ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" до ВДВС із заявами про закінчення виконавчого провадження. Угода від боржника підписана президентом та генеральним директором, від кредитора директором та головним бухгалтером (т. 26 а.с. 107).

З матеріалів справи вбачається, що справу про банкрутство ТОВ "Українсько-середземноморські авіалінії" порушено 28 січня 2008 року, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Суд апеляційної інстанції встановив, що угода від 8 лютого              2008 року укладена в період дії мораторію на задоволення вимог кредиторів введеного ухвалою про порушення провадження у справі про банкрутство та згідно вимог ч. 13 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" укладення угоди не погоджено з розпорядником майна.

На підставі встановленого та з урахуванням ненадання боржником суду доказів виконання угоди, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про відсутність підстав для припинення зобов'язань боржника перед ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" у розмірі 2 785 836, 45 грн.

В обгрунтування касаційної скарги заявник посилається на те, що вимоги, які були врегульовані вказаною угодою, а саме за судовими рішеннями у справах №№ 15/348, 15/349 та згідно постанови Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21 листопада 2007 року у справі № 17/152-07 на загальну суму заборгованості у розмірі                       2 785 836, 45 грн. є такими, що припинені зарахуванням зустрічних однорідних вимог.

Однак, матеріали справи заяви про зарахування вимог не містять, кредитору така заява не надсилалась, боржником не надано суду доказів виконання кредитором умов угоди, угоду укладено в період дії мораторію і без погодження з розпорядником майна. До того ж, як вбачається з матеріалів справи, постановою Вищого господарського суду України від 6 серпня           2008 року у справі № 17/152-07 скасовано постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 21 листопада 2007 року, якою з ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" було стягнуто на користь  ТОВ "Українсько-середземноморські авіалінії" 2 497 698, 59 грн. (т. 26 а.с. 129-146).

Відповідно до ч. 1 ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Таким чином, враховуючи вказане вище, визнаючи ДП "Міжнародний аеропорт Бориспіль" кредитором ТОВ "Українсько-середземноморські авіалінії" із сумою вимог у розмірі 8 829 905, 13 грн. та 125 грн. судових витрат господарський суд міста Києва та Київський апеляційний господарські суди виходили з того, що вимоги кредитора підтверджені документально.

Згідно ст. 1 Закону кредитор  - юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника.

Згідно ч. 13 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" керівник або орган управління боржника виключно за погодженням з розпорядником майна укладає угоди щодо передачі нерухомого майна в оренду, заставу, внесення зазначеного майна як внеску до статутного капіталу господарського товариства або розпорядження таким майном іншим чином; одержання та видачі позик (кредитів), поручительства і видачі гарантій, уступки вимоги, переведення боргу, а також передачі в довірче управління майна боржника; розпорядження іншим майном боржника, балансова вартість якого складає понад один відсоток балансової вартості активів боржника.

На підставі вказаного та з урахуванням приписів Закону, колегія суддів вважає висновки судів такими, що відповідають вимогам ст. 12, ч. 13 ст. 13 Закону, п. 8 ст. 34 Закону України "Про виконавче провадження" та матеріалам справи.

Статтею 15 Закону визначено, що у попередньому засіданні  господарський  суд  розглядає реєстр вимог  кредиторів,  вимоги  кредиторів,  щодо яких були заперечення боржника і які не були включені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Таким чином, якщо господарський  суд  дійде  висновку,  що  спірні  вимоги кредитора  обґрунтовані  та підтверджені відповідними документами, такі вимоги визнаються судом, в іншому випадку у задоволенні таких вимог суд відмовляє повністю або частково.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Доводи боржника про те, що судами попередніх інстанцій не було надано оцінки укладеній між сторонами угоді від 8 лютого 2008 року спростовуются обставинами встановленими судами попередніх інстанцій в оскаржуваних рішеннях, вказаними вище висновками, а тому визнаються колегією суддів необгрунтованими.

Колегія суддів вважає правильним застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального права, якими врегульовуються спірні правовідносини, і підстав для скасування законних і обґрунтованих судових рішень не вбачає.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111, 11113 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

                                       П О С Т А Н О В И В:

         Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-середземноморські авіалінії" залишити без задоволення.  

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 24 травня 2011 року та ухвалу господарського суду міста Києва від 15 березня              2011 року у справі № 23/51-б-44/643-б залишити без змін.

Головуючий                                                                              А. Заріцька

Судді                                                                                                   П. Міщенко

                                                                                          В. Поліщук