КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД       

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.05.2011                                                                                           № 15/293-б

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Ільєнок  Т.В.

суддів:            Сотнікова С.В.

          Суліма  В.В.

при секретарі: Загрунна Л.І.            

за участю представників сторін:

ініціюючого

кредитора ТОВ «НЕСКО»: не з'явився, про дату та час судового засідання був повідомлений належним чином.

Арбітражного керуючого (ліквідатора боржника) Артамонова Е.О - паспорт НОМЕР_1, виданий Московським РВ ГУ МВС України в Харківській області від 29.01.2007 р.;

ПАТ «Дельта Банк»ОСОБА_1-дов.від 13.04.2011 (б/н)

ПАТ "Астра Банк”:ОСОБА_2 –дов.від18.01.2011 № 11-192;

-ОСОБА_3 - дов.від 08.04.2011 № 792.

ПАТ АБ "Укргазбанк":ПАТ АБ "Укргазбанк":ОСОБА_4 - дов. № 654 від 07.09.2010 р.;

- ОСОБА_5- дов. № 307 від 13.05.2011 р.;

ТОВ "Стільб-Днепр”:ОСОБА_6 - дов. № 2171 від 27.09.2010 р.;

компанії "Рем ворс Трейдінг Лімітед":ОСОБА_6 - дов. № 2171 від 27.09.2010 р.;

ПАТ  "Банк Петокомерц-Україна”:-ОСОБА_7 –дов.від 08.06.2010 (б/н).

ТОВ "Ласка Лізинг”:ОСОБА_8 - дов. № б/н від 13.12.2010 р.;

ТОВ "Український промисловий банк"- ОСОБА_9.- дов. № 509-ГО/10 від 27.12.2010компанії "Аствекс

трейдінг Ел.Ел.Пі"ОСОБА_10 -дов. від 24.09.2010 (б/н).

ТОВ "УніКредит”не з'явився, про дату та час судового засідання був повідомлений належним чином

компанії "Кей Уай Бі
Юроп Гмбх":-ОСОБА_11 -дов. від 24.09.2010 (б/н).

компанії
"Делфі Поланд С.А.":не з'явився, про дату та час судового засідання був повідомлений належним чином

Прокуратури м. Києва-Лиховид О.С. –посвідчення від 24.06.2010 № 210.

розглянувши матеріали

апеляційної скарги     1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Ласка Лізинг»

та апеляційної скарги  . Публічного акціонерного товариства акціонерного
банку   «Укргазбанк».

на постанову                         господарського суду м. Києва від 01.02.2011 р.

у справі №                                  15/293-б (суддя Хоменко М.Г.)

за заявою:                                        ТОВ «НЕСКО»

до   боржника:                                 ТОВ «Трейд Лайн ЛТД»

Арбітражний керуючий:               Артамонова Еріка Олександрівна

(ліквідатор боржника)

Кредитори:                                     1.ТОВ «НЕСКО»

                                                         2. ПАТ «Дельта Банк»

         3. ПАТ «Астра Банк»

         4.ПАТ акціонерний банк «Укргазбанк»

         5. ТОВ «Стільб-Днепр»

         6. Компанія «Ремворс Трейдінг Лімітед»

         7. ПАТ «Банк Петокомерц-Україна»

         8. ТОВ «Ласка Лізинг»

         9. ТОВ «Український промисловий банк»

        10.Компанія «Аствекс трейдінг Е л.Ел.Пі»

        11.ТОВ «УніКредит»

        12. Компанія «Кей Уай Бі Юроп Гмбх»

        13 Компанія «Делфі Поланд С.А.»

За участю :   Прокурора м. Києва (Заява про вступ у справу від 15.04.2010
№ 05/2-3921-11)

Прокуратура Святошинського району м. Києва Листом від 01.02.2011  № 68/351вих повідомила про відсутність підстав для участі у даній справі.

про :визнання боржника банкрутом в порядку ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

ВСТАНОВИВ:

22.06.2010 ТОВ „НЕСКО” звернулося до суду із Заявою про порушення справи про визнання ТОВ „Трейд Лайн ЛТД”  банкрутом в порядку передбаченому
ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 25.06.2010 порушено провадження у справі №15/293-б про визнання банкрутом ТОВ «Трейд Лайн ЛТД».

Ухвалою підготовчого засідання від 17.08.2010 визнано розмір вимог ініціюючого кредитора ТОВ "НЕСКО” у  сумі 465 240,80 грн.; зобов’язано ініціюючого кредитора згідно з ч. 5 ст. 11 Закон у України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” за власний рахунок у десятиденний строк подати до офіційного друкованого органу Верховної Ради України (газета “Голос України”) чи Кабінету Міністрів України (газета “Урядовий кур’єр”) оголошення про порушення справи про банкрутство боржника з метою виявлення всіх кредиторів і можливих санаторів, надати суду докази про надання вищевказаного оголошення протягом двох тижнів з моменту опублікування; розпорядником майна боржника  призначено арбітражного керуючого  Артамонову Еріку Олександрівну , яку зобов"язано скласти та подати господарському суду на затвердження Реєстр вимог кредиторів боржника у строк, передбачений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", але не пізніше двох місяців та десяти днів після дати проведння підготовчого засідання .

Оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "Трейд Лайн Лтд" опубліковано в газеті "Голос України" №161(4911) від 01.09.2010.

07.12.2010 Господарським судом м. Києва винесено Ухвалу попереднього засідання у справі № 15/293-б, якою затверджено Реєстр вимог кредиторів боржника на загальну суму 538 505 092,23грн , до якого включено вимоги:

1.          ПАТ „ Астра Банк з грошовими вимогами на суму  21 239 063,28грн.;

2.          ПАТ акціонерного банку "Укргазбанк" з грошовими вимогами на суму 15485878,01грн;

3.          ПАТ "Банк Петрокоммерц-Україна" з грошовими вимогами на суму 3 966 530,93грн.;

4.          ПАТ  "Дельта Банк" з грошовими вимогами на суму 271 898 262,13грн,;

5.          ТОВ "Український промисловий банк" з грошовими вимогами на суму 23 322 486,31грн.;

6.          Компанії „Аствекс трейдінг Ел.Ел.Пі” з грошовими вимогами на суму 117 030 374,80грн;

7.          ТОВ "Стільб-Днепр" з грошовими вимогами на суму 17 267 369,40грн.;

8.          Компанії "Кей Уай Бі Юроп ГмбХ" з грошовими вимогами на суму  1 870 174,72грн;

9.          Компанії "Ремворс трейдінг лімітед" з грошовими вимогами на суму 44 776 835,78грн.;

10.          Компанії „Делфі Поланд С.А.” з грошовими вимогами на суму 7 686 659,91грн.;

11.          ТОВ "Ласка Лізинг" з грошовими вимогами на суму 13 350 060,06грн.;

12.          ТОВ "УніКредит" з грошовими вимогами на суму 146156,10грн;

13.          ТОВ "НЕСКО" з грошовими вимогами на суму 465 240,80грн.

До Господарського суду міста Києва надійшло Клопотання розпорядника майна
ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" арбітражного керуючого Артамонової Е.О., про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Артамонову Е.О.. До клопотання додано Протокол  засідання комітету кредиторів  ТОВ "Трейд Лайн ЛТД"  від 16.12.2010 № 1, на яких обрано склад  комітету кредиторів, головою якого обрано компанію "Ремворс трейдінг лімітед", а також  вирішено звернутись з Клопотанням до Господарського суду
м. Києва про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Артамонову Е.О.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 12.01.2011  прокуратуру у Святошинському  р-ні м. Києва залучено до участі у справі № 15/293-б.

Постановою Господарського суду м. Києва від 01.02.2011 р. у справі № 15/293-б визнано банкрутом ТОВ «Трейд Лайн ЛТД», припинено процедуру розпорядження майном, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Артамонову Е.О; завершено підприємницьку діяльність банкрута; зобов’язано ліквідатора у 5-денний строк з дня прийняття Постанови про визнання боржника банкрутом подати до офіційного друкованого органу ВРУ чи КМУ оголошення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; зобов’язано ліквідатора надати суду докази публікації оголошення в офіційному друкованому органі про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури протягом двох тижнів з моменту опублікування; скасовано арешт, накладений на майно банкрута, чи інші обмеження щодо розпорядження майном банкрута; строк виконання всіх грошових зобов’язань постановлено вважати таким, що настав з 01.02.2011; припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута з 01.02.2011; припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном з 01.02.2011; зобовязано ліквідатора надати суду ліквідаційний баланс банкрута та звіт ліквідатора до 01.02.2012.

Не погоджуючись з вищезазначеною Постановою суду першої інстанції від 01.02.2011 № 15/293-б, ТОВ «Ласка Лізинг» звернулося до Київського апеляційного господарського суду зі скаргою, у якій просить скасувати дану Постанову від 01.02.2011 № 15/293-б, якою ТОВ «Трейд Лайн ЛТД» визнано банкрутом.

Доводи апеляційної скарги ТОВ «Ласка Лізинг» мотивуються на відсутності ознак неплатоспроможності боржника. При цьому, скаржник звернувся з Клопотанням про відновлення пропущеного строку на оскарження Постанови Господарського суду м. Києва від 01.02.2011 р. у справі № 15/293-б.

Також, не погоджуючись з Постановою господарського суду м. Києва від 01.02.2011 № 15/293-б, другий скаржник – ПАТ АБ «Укргазбанк» подав до Київського апеляційного господарського суду скаргу, у якій просить скасувати вищезазначену Постанову від 01.02.2011 № 15/293-б, якою ТОВ «Трейд Лайн ЛТД» визнано банкрутом.

Доводи апеляційної скарги ПАТ АБ «Укргазбанк» мотивовані на тому, що скаржник, всупереч ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», не був повідомлений про час і місце проведення зборів кредиторів, в результаті чого був позбавлений можливості належним чином приймати участь  у зборах та формуванні комітету кредиторів.

Ухвалою від 15.03.2011 Київський апеляційний господарський суд прийняв до провадження скаргу ТОВ «Ласка Лізинг» та скаргу ПАТ АБ «Укргазбанк», об’єднав розгляд скарг в одне апеляційне провадження та призначив їх розгляд на 29.03.2011.

У зв’язку з перебуванням судді Дзюбка П.О. на лікарняному, розпорядженням Заступника голови Київського апеляційного господарського суду від 18.04.2011 № 01-23/3/7 внесено зміни до складу колегії суддів у даній справі у наступному складі: головуючий суддя -  Ільєнок Т.В., суддів Сотнікова С.В., Суліма В.В.

Ухвалами КАГС від 29.03.2011 відкладено розгляд справи у зв’язку з неявкою сторін.

У судовому засіданні від 12.04.2011 представник скаржника- ПАТ АБ „Укргазбанк» подав Клопотання, відповідно до ст.69 ГПК України, про продовження строку розгляду справи.

Ухвалою КАГС від 19.04.2011 відкладено розгляд справи на 16.05.2011.

Ухвалою КАГС від 16.05.2011  відкладено розгляд справи у зв’язку з неявкою сторін на 25.05.2011.

18.05.2011 через відділ документального забезпечення КАГС надійшло Уточнення ПАТ АБ «Укргазбанк» до апеляційної скарги, у якій скаржник просить скасувати Постанову господарського суду м. Києва від 01.02.2011 № 15/293-б та припинити провадження по справі.

В день останнього судового засідання 25.05.2011 через відділ документального забезпечення КАГС надійшло Клопотання від представника кредитора ТОВ „НЕСКО” Обманюка С.С. про відкладення розгляду справи у зв’язку з необхідністю „...повного, всебічного та об’єктивного дослідження всіх обставин справи”

Колегія суддів, розглянувши вищевказане Клопотання, вважає за необхідне залишити його без задоволення, оскільки процесуальний строк розгляду даної справи
закінчився. Представник ТОВ „НЕСКО”  доповідав у попередніх судових засіданнях по доводах апеляційного оскарження, по його доповідях були заслухані заперечення. Крім того, у своєму Клопотанні представник ТОВ „НЕСКО” зазначив причини неможливості бути присутнім на судовому засіданні від 25.05.2011, які є неповажними та не можуть слугувати підставою для відкладення розгляду даної справи.

У судове засідання від 25.05.2011 не з’явилися представники: ТОВ „НЕСКО”,
ТОВ «УніКредит», компанії «Делфі Поланд С.А.» не з’явилися, причини неявки не повідомили.

Враховуючи наявність у матеріалах справи доказів належного повідомлення сторін про дату та час судового засідання, колегія суддів  дійшла висновку  про можливість продовження розгляду справи за відсутності представників ТОВ „НЕСКО”,
ТОВ «УніКредит», компанії «Делфі Поланд С.А.».

Не погоджуючись із Постановою господарського суду м. Києва від 01.02.2011
№ 15/293-б про визнання боржника банкрутом, представники ТОВ «Ласка Лізинг»  та ПАТ АБ «Укргазбанк» у судовому засіданні від 25.05.2011 підтримали подані ними апеляційні скарги, просили скасувати вищезазначену Постанову, справу № 15/293-б направити для подальшого розгляду до господарського суду м. Києва на стадію розпорядження майном боржника.

В обґрунтування апеляційних вимог скаржники зазначають, що при прийнятті оскаржуваної Постанови від 01.02.2011 № 15/293-б, судом першої інстанції неповно з’ясовано обставини, що мають важливе значення для справи, порушено норми матеріального та процесуального права, що призвело до передчасного застосування ліквідаційної процедури  і визнання ТОВ «Трейд Лайн ЛТД» банкрутом.

Прокуратура м. Києва та представники кредиторів: ПАТ „Петрокомерц-Україна”, ПАТ „Астра-Банк” вимоги апеляційних скарг підтримали та просили скасувати вищевказану Постанову господарського суду м. Києва від 01.02.2011 № 15/293-б та направити справу до господарського суду м. Києва на стадію розпорядження майном боржника.

Колегія суддів, розглянувши наявні матеріали, обговоривши доводи апеляційних скарг, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального права, заслухавши пояснення учасників апеляційного провадження по справі, дійшла висновку про необхідність задовольнити частково апеляційні скарги ТОВ «Ласка Лізинг»  та ПАТ АБ «Укргазбанк» з огляду на наступне.

Згідно зі ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі та додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд  не зв’язаний доводами апеляційної скарги (подання) і перевіряє законність й обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду у суді першої інстанції.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 25.06.2010 за Заявою ТОВ „НЕСКО” порушено провадження у справі №15/293-б про визнання банкрутом ТОВ «Трейд Лайн ЛТД»( 03134, м.Київ, вул.Симиренка, 36, код ЄДРПОУ 19485823) та введено процедуру розпорядження майном боржника.

Ухвалою підготовчого засідання від 17.08.2010 № 15/293-б господарським судом м. Києва визнано розмір вимог ініціюючого кредитора ТОВ „НЕСКО” у сумі 465 240,80 грн.; зобов’язано ініціюючого кредитора за власний рахунок у десятиденний строк подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення справи про банкрутство боржника з метою виявлення всіх кредиторів і можливих санаторів, надати суду докази про надання вищевказаного оголошення протягом двох тижнів з моменту опублікування; розпорядником майна боржника  призначено арбітражного керуючого  Артамонову Е.О. , яку зобов’язано скласти та подати господарському суду на затвердження Реєстр вимог кредиторів боржника у строк, передбачений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", але не пізніше 2 місяців та 10 днів після дати проведення підготовчого засідання.

Оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" опубліковано в газеті "Голос України" №161(4911) від 01.09.2010.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 07.12.2010 № 15/293-б за наслідками проведеного попереднього засідання затверджено Реєстр вимог кредиторів на загальну суму 538 505 092, 32 грн.; зобов’язано розпорядника майна  протягом 10 днів повідомити кредиторів проведення зборів кредиторів..

16.12.2010 відбулися перші Загальні збори кредиторів ТОВ "Трейд Лайн ЛТД", на яких були присутні представники кредиторів: ПАТ «Астра Банк», ПАТ АБ «Укргазбанк», ПАТ «Банк Петокомерц-Україна», ПАТ «Дельта Банк», ТОВ «Український промисловий банк», Компанія «Аствекс трейдінг Ел.Ел.Пі», ТОВ «Стільб-Днепр», Компанія «Ремворс Трейдінг Лімітед», Компанія «Делфі Поланд С.А.», ТОВ «Ласка Лізинг», ТОВ „НЕСКО”, а також арбітражний керуючий-розпорядник майна Артамонова Е.О. На зборах не були присутні представники кредиторів: Компанія «Кей Уай Бі Юроп Гмбх» та ТОВ «УніКредит».

Слід визнати безпідставним твердження скаржника ПАТ
АБ «Укргазбанк» про те, що він не був повідомлений про час і місце проведення Загальних зборів кредиторів ТОВ "Трейд Лайн ЛТД", оскільки наявним у матеріалах справи  Протоколом Загальних зборів кредиторів від 16.12.2010 підтверджується, що на зборах кредиторів від 16.12.2010 був присутній представник ПАТ АБ «Укргазбанк» ОСОБА_12 (довіреність від 18.11.2010 № 843), яка обрана головою зазначених зборів кредиторів та підписала кожен аркуш протоколу зборів кредиторів боржника від 16.12.2010.

16.12.2010 на Загальних зборах кредиторів ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" було прийнято Рішення  про обрання до комітету кредиторів  боржника 5 представників кредиторів у складі: ПАТ «Дельта Банк», Компанії «Аствекс трейдінг Ел.Ел.Пі», ТОВ «Стільб-Днепр», Компанії «Ремворс Трейдінг Лімітед» та ТОВ „НЕСКО”.

Того ж дня, після обідньої перерви, 16.12.2010 о 14:30 було проведено перше засідання комітету кредиторів ТОВ "Трейд Лайн ЛТД", яке оформлено Протоколом від 16.12.2010 №1, де були присутні представники кредиторів : ПАТ «Дельта Банк» (271898 голосів), Компанії «Аствекс трейдінг Ел.Ел.Пі» (117030 голосів), ТОВ «Стільб-Днепр» (17267 голосів), Компанії «Ремворс Трейдінг Лімітед» (44777 голосів),
ТОВ „НЕСКО” (465 голосів). Згідно Протоколу засідання комітету кредиторів ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" від 16.12.2010 № 1 вбачається, що на вказаних зборах комітету кредиторів боржника  було прийняте Рішення про обрання головою комітету кредиторів  Компанію «Ремворс Трейдінг Лімітед»  в особі представника ОСОБА_6; про затвердження поданого розпорядником майна Звіту про хід процедури розпорядження майном боржника; визнання дій розпорядника майна  Артамонової Е.О.  вірними.; затверджено Договір  від 17.08.2010 № 17/08 про сплату послуг  та відшкодування витрат арбітражного керуючого, укладеного між ТОВ „НЕСКО”  та арбітражним керуючим Артамоновою Е.О.; встановлено оплату послуг арбітражного керуючого-розпорядника майна боржника у розмірі 12 884, 21 грн.; зобов’язано розпорядника майна ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" Артамонову Е.О. усно інформувати кредиторів про всі новини у процесі  розпорядження майном боржника та збирати засідання комітету кредиторів  на письмову вимогу кредиторів; про внесення Клопотання до Господарського суду м. Києва щодо скорочення процедури  розпорядження майном ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" та подання Клопотання про визнання ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; затверджено кандидатуру арбітражного керуючого
Артамонової Е.О.  в якості ліквідатора ТОВ "Трейд Лайн ЛТД"; голові комітету кредиторів Компанії «Ремворс Трейдінг Лімітед» в осоі представника ОСОБА_6 подати до Господарського суду м. Києва відповідне Клопотання.

Згідно порядку денного Протоколу від 16.12.2010 №1  на засіданні комітету кредиторів планувався розгляд „...Звіту розпорядника майна  ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" Артамонової Е.О. про хід процедури розпорядження” ( том 9, а.с. 118)

Однак,  із вищезазначеного Протоколу від 16.12.2010 №1  не вбачається, що арбітражний керуючий надавала членам комітету кредиторів Звіт про хід процедури розпорядження майном.  У Протоколі зазначено, що члени комітету кредиторів розглядали лише окремі показники Балансу та Звіту про фінансові результати за 9 місяців 2010 року, станом на 30.09.2010. Комітет кредиторів жодним чином не вивчав та не аналізував безпосередньо Звіт арбітражного керуючого Артамонової Е.О. про хід процедури розпорядження майном ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" . Арбітражний керуючий доказів про надання такого Звіту членам кредиторів для вивчення та аналізу також не надав.

У Протоколі від 16.12.2010 №1  також не зазначено, що комітет кредиторів розглядав питання можливості фінансового оздоровлення підприємства-боржника, враховуючи те, що станом на 30.09.2010 у підприємства була дебіторська заборгованість на суму
253 891, 00 грн., яка могла покрити частину боргів.

Крім того, із матеріалів справи вбачається, що арбітражним керуючим до господарського суду 12.01.11 подано не  Звіт про хід процедури розпорядження майном, а інший документ - Фінансовий аналіз  господарської діяльності ТОВ "Трейд Лайн ЛТД".

Вищевказані обставини свідчать про те, що при прийняття Рішення про внесення Клопотання до Господарського суду м. Києва  щодо скорочення процедури розпорядження майном ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" та подання Клопотання  про визнання його банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, носило формальний характер.

Як вбачається із матеріалів справи, суд першої інстанції, розглянувши  Протокол засідання комітету кредиторів від 16.12.2010 № 1, дійшов висновку про недостатність майна боржника для задоволення вимог кредиторів та про наявність підстав визнання
ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Вказаний Протокол  16.12.2010 №1 став основною підставою для прийняття оскаржуваної Постанови  господарського суду м. Києва від 01.02.2011 № 15/293-б.

Колегія суддів вважає, що такий висновок суду першої інстанції є передчасним та таким, що не ґрунтується на наявних у матеріалах справи доказах щодо наявності ознак неплатоспроможності боржника ТОВ "Трейд Лайн ЛТД".

У відповідності до ст. 41 ГПК України , господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку  провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахування особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до абз. 4 ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», суб’єкт господарської діяльності  може бути визнаний банкрутом тільки у разі встановлення господарським судом його неплатоспроможності, неспроможний відновити свою платоспроможність  та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури. При прийнятті постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури суд в обов’язковому порядку повинен з’ясувати розмір активів і пасивів боржника, тобто для визнання боржника банкрутом  суд повинен становити його неплатоспроможність.

Розмір пасивів боржника визначається згідно затвердженого судом Реєстру вимог кредиторів. Відомості про активи боржника мають міститися у Звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією) про фінансово-майновий стан боржника, що повинен бути наданий комітету кредиторів, та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури. Фінансово-майновий стан боржника повинен бути предметом розгляду в судовому засіданні.

Таким чином, господарський суд з’ясовує ознаки неплатоспроможності боржника для визначення наступної судової процедури, виходячи з Клопотання комітету кредиторів.

Однак, прийняття остаточного рішення стосовно доцільності визнання боржника банкрутом, незважаючи на Клопотання комітету кредиторів, є прерогативою господарського суду, згідно вимог ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

В оскаржуваній Постанові господарського суду м. Києва від 01.02.2011
№ 15/293-б  відсутні будь-які посилання на фінансово-майновий стан боржника
ТОВ "Трейд Лайн ЛТД", розмір активів та пасивів боржника, наявну кредиторську та дебіторську заборгованість, аудиторський висновок щодо фінансово-майнового стану.

Із матеріалів справи вбачається, що Ухвалою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" від 25.06.2010 господарський суд м. Києва зобов’язував боржника надати аудиторський висновок, який би об’єктивно висвітлював фінансово-майновий стан боржника та був би неупередженим.

Крім того, кредитором боржника – ТОВ „Ласка Лізинг”  27.01.2010 до Господарського суду м. Києва було подано Клопотання про призначення аудиту
ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" з метою визначення його фінансового стану. Однак, в матеріалах справи відсутні докази розгляду цього Клопотання судом першої інстанції.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 28.12.2010  №15/293-б було зобов’язано розпорядника майна Артамонову Е.О.  проаналізувати фінансову, господарську, інвестиційну діяльність боржника, його становище на ринках, про що  надати суду відповідний висновок, а також зобов’язано надати суду Звіт про конкретно виконану роботу. Зобов’язано керівника боржника надати суду інформацію стосовно наявності майна та грошових коштів ТОВ "Трейд Лайн ЛТД". Ухвалою Господарського суду
м. Києва від 12.01.2011  №15/293-б повторно зобов’язано розпорядника майна та керівника підприємства-боржника надати Звіт стосовно фінансового стану ТОВ "Трейд Лайн ЛТД".

Матеріалами справи підтверджується, що розпорядник майна-арбітражний керуючий Артамонова Е.О. зазначених вимог суду першої інстанції не виконала, Звіт про фінансовий стан боржника у матеріалах справи відсутній, дії щодо повернення дебіторської заборгованості боржника розпорядником майна  не вчинювалися.

У матеріалах справи є лише Фінансовий аналіз  господарської діяльності
ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" ( том 10, а.с. 4), наданий суду розпорядником майна боржника 12.01.2011, з якого, зокрема, вбачається можливість фінансового оздоровлення боржника, підвищення ефективності його роботи, оптимізації грошових потоків шляхом реорганізації з виділенням рентабельних виробничих ланок, здаванням частини майна в оренду, диверсифікації грошової діяльності тощо. Разом з тим, аналізу фінансово-господарської діяльності боржника  та його становища на товарних ринках розпорядником майна не наведено.

Протоколом засідання комітету кредиторів ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" від 16.12.2010 № 1 підтверджується, що комітетом кредиторів не розглянуто можливості застосування до боржника процедури санації, розпорядник майна в процесі звітування перед комітетом кредиторів про хід процедури розпорядження майном боржника не повідомляла кредиторів про можливість зазначеного вище фінансового оздоровлення
ТОВ "Трейд Лайн ЛТД".

З огляду на вищевикладене, висновки суду першої інстанції про недостатність майна боржника для задоволення вимог кредиторів та неможливість відновлення його платоспроможності не інакше як через застосування процедури ліквідації не підтверджуються доказами по справі.

З урахуванням вищезазначеного, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав визнання ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Також колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що згідно ч.8 ст.16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», до компетенції комітету кредиторів належить: прийняття рішення про звернення до господарського суду із клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість.

Таким чином, прийняття рішення про звернення до господарського суду із клопотанням про визнання боржника банкрутом  і відкриття ліквідаційної процедури належить до виключної компетенції комітету кредиторів.

Як було зазначено вище, 16.12.2010 комітет кредиторів ТОВ "Трейд Лайн ЛТД" прийняв Рішення про подання до господарського суду м. Києва Клопотання про скорочення процедури розпорядження майном боржника, про визнання його банкрутом  і відкриття ліквідаційної процедури. Відповідно до ч.1 ст. 22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом  і відкриває ліквідаційну процедуру, зокрема, за наявності клопотання комітету кредиторів про введення процедури ліквідації.

Отже, за наявності клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд має право прийняти відповідну постанову.

Разом з тим, з Постанови Господарського суду м. Києва від 01.02.2011 № 15/293-б про визнання боржника банкрутом вбачається, що суд першої інстанції прийняв рішення про визнання ТОВ «Трейд Лайн ЛТД» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури на підставі Клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого Артамонової Е.О.

Однак, із Клопотання розпорядника майна арбітражного керуючого
Артамонової Е.О. від 20.12.2010 № 1-20/10 вбачається, що на виконання Рішення комітету кредиторів ТОВ «Трейд Лайн ЛТД» арбітражний керуючий Артамонова Е.О. просила призначити судове засідання для розгляду Клопотання комітету кредиторів ТОВ «Трейд Лайн ЛТД» про визнання останнього банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. В матеріалах справи відсутнє Клопотання комітету кредиторів ТОВ «Трейд Лайн ЛТД» про визнання останнього банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Наявне у матеріалах справи Клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури вих. № 20/12-10 від 20.12.2010, подане „...представником Компанії «Ремворс Трейдінг Лімітед» Пашковським Д.В (за довіреністю)”(том 9, а.с. 173) до Господарського суду м. Києва 27.12.2010, яке не може вважатися Клопотанням комітету кредиторів ТОВ «Трейд Лайн ЛТД» про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, оскільки відповідно до ч.9 ст. 7 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом», при проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, створений відповідно до цього Закону України, а не окремий кредитор.

Згідно Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та роз’яснень Пленуму  Верховного Суду України від 18.12.2009 № 15 «Про    судову    практику    в    справах    про    банкрутство»    комітет кредиторів, як колегіальний орган, наділений правом на подання до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Окремий кредитор такого права не має.

Стосовно тверджень ПАТ АБ «Укргазбанк» про незаконність порушення провадження у даній справі, колегія суддів вважає за необхідне вказати наступне.

Відповідно до ч.4 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у підготовчому засіданні суддя оцінює подані документи, заслуховує пояснення сторін, розглядає обґрунтованість заперечень боржника, тобто саме у підготовчому засіданні здійснюється оцінка доказів та правовий аналіз обставин на предмет наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство та правомірності порушення справи про банкрутство.

Як вбачається з матеріалів справи, Ухвала підготовчого засідання Господарського суду м. Києва від 17.08.2010 була оскаржена ТОВ «Ласка Лізинг» до Київського апеляційного господарського суду. Однак, Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2011 № 15/293-6 зазначену апеляційну скаргу ТОВ «Ласка Лізинг» було залишено без розгляду у зв'язку із пропуском строку.  ПАТ АБ «Укргазбанк» Ухвалу підготовчого засідання Господарського суду м. Києва від 17.08.2010 не оскаржував.

Таким чином, Ухвала підготовчого засідання Господарського суду м. Києва від 17.08.2010 № 15/293-6 набрала законної сили.

Ухвала попереднього  засідання Господарського суду м. Києва від 07.12.2010
№ 15/293-6 також не була оскаржена у апеляційному та касаційному порядку, а отже, набрала законної сили. При цьому ПАТ АБ «Укргазбанк» не був позбавлений права оскаржити вказані судові рішення, однак, як вбачається матеріалів справи, не скористався таким правом.

Враховуючи викладені обставини, колегія суддів вважає, що  оскаржувана кредиторами ПАТ АБ «Укргазбанк», ТОВ «Ласка Лізинг», позиція яких підтримана іншими кредиторами: ПАТ „Астра-Банк”, ПАТ „Банк „Петрокомерц-Україна”, прокуратурою м. Києва, Постанова господарського суду м. Києва від 01.02.2011 № 15/293-б про визнання ТОВ «Трейд Лайн ЛТД» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури прийнята передчасно, при неповному з’ясуванні обставин, що мають значення для справи, при недоведеності обставин, які господарський суд повинен був дослідити. Згідно Господарського процесуального кодексу України  господарський суд  оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному та об’єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до чинного законодавства, рішення суду є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності – на підставі  закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства.

Вищенаведене свідчить, що Постанова Господарського суду м. Києва від 01.02.2011 № 15/293-б вказаним вимогам не відповідає.

Таким чином, колегія суддів вважає за необхідне апеляційні скарги  ПАТ
АБ „Укргазбанк»  та ТОВ «Ласка Лізинг» задовольнити частково, Постанову Господарського суду м. Києва від 01.02.2011  № 15/293-б скасувати, справу № 15/293-б направити до Господарського суду м. Києва для подальшого розгляду на стадію розпорядження майном.

Керуючись ст.ст. 99, 101-105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу  ТОВ «Ласка Лізинг» задовольнити частково.

Апеляційну скаргу ПАТ АБ «Укргазбанк» задовольнити частково.

Постанову Господарського суду м. Києва від 01.02.2011р.  № 15/293-б скасувати.

Справу № 15/293-б направити до Господарського суду м. Києва для подальшого розгляду на стадію розпорядження майном.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 25.05.2011р.
№ 15/293-б набирає законної сили з дня її прийняття

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 25.05.2011р.
№ 15/293-б може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України у 20-денний  термін.

Копію Постанови для відома направити в Прокуратуру м. Києва, ДПА у             м. Києві, м. Київ, вул. Шолуденка, 33/19 (Управління по забезпеченню оперативно-правового супроводження матеріалів ДПС в судових установах УПМ ДПА у м. Києві), ДПІ за місцем знаходження боржника та державному реєстратору за місцезнаходженням боржника.

Головуючий суддя                                                                      Ільєнок  Т.В.

Судді                                                                                          Сотніков С.В.

                                                                                          Сулім  В.В.