УКРАЇНА

                                                                                                                                  Справа №2а-819/1220

                                                                                                                                           2011 р.  

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

           30 травня  2011 року   Первомайський  міський  суд Луганської області у складі:

головуючого судді                                                             Пащенко Л.В.

при секретарі                                                                      Жиляковій Л.М.,  

розглянувши у письмовому провадженні  адміністративну  справу за позовом  позов  ОСОБА_1 до Управління Пенсійного фонду України в м. Первомайську Луганської області про визнання дій відповідача протиправними, зобов’язати відповідача провести перерахунок  пенсії відповідно до ч.4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування», із застосуванням показника  середньої заробітної плати працівників за 2009 р.,-

В С Т А Н О В И В :

          Позивач  звернувся  до суду з позовом до управління  Пенсійного фонду України в м. Первомайську Луганської області, в якому просить суд визнати  неправомірною відмову  УПФУ в м. Первомайську щодо здійснення  перерахунку пенсії в 2010 р. згідно з ч.4 ст.42  Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування» із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, тобто за 2009 р., зобов’язати відповідача  здійснити з  перерахунок  та виплатити пенсію їз збільшенням страхового стажу з урахуванням заробітку згідно ч.4 ст. 42  Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески  за 2009 рік з 01.02.2010 року.  

          Позивач в судове засідання не викликався.

          Відповідач позов не визнав,  посилаючись у письмових запереченнях на те, що  позивач перебуває на обліку в управлінні ПФУ як отримувач пенсії за віком на пільгових умовах з 17.07.1996 року.  Враховано стаж роботи по 17.07.1996 р. Загальний стаж роботи  склав 28 років 7 місяців 14 днів. Після призначення пенсії продовжував працювати.

На підставі поданої заяви від 29.01.2010  року та необхідних документів пенсію було перераховано по стажу з 01.01.2010 р.   Загальний стаж роботи склав 35 років 11 місяців 12 днів. Враховано стаж роботи по 31.12.2009р. Розмір пенсії збільшився та склав  3281,10 грн. (до перерахунку  3271,23 грн.).  

При  перерахунку застосувався показник заробітної плати в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії за 2007 рік –1197,91 грн.

Для перерахунку пенсії не застосовано показника заробітної плати за 2009 рік з наступних підстав:  

Частиною 4 ст. 42 Закону України „Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" ( зі змінами, внесеними Законом України „Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України" № 107-VI від 28.12.2007р.) було передбачено проведення перерахунків пенсій з урахуванням страхового стажу, набутого після її призначення та із застосуванням показника заробітної плати в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, що визначався згідно статті 40 Закону.

Зміну в частина 4 статті 42 Закону визнано неконституційною згідно з Рішенням Конституційного Суду № 10 рп/2008  22.05.2008р.,  але рішення щодо відновлення дії зазначеної норми в попередній редакції не приймалось. У зв'язку з цим, з метою збереження соціального захисту окремих категорій громадян КМУ постановою від 28.05.2008р. № 530 підпунктом З пунктом 11 установив, що у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяці страхового стажу після призначення ( попереднього перерахунку ) незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати, з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера  перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди  страхового стажу,  зазначені в частині першій ст. 40 цього Закону, із застосуванням, показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає виключенню згідно із абзацом 3 частини першої ст. 40 цього Закону.

Якщо застрахована особа після призначення ( перерахунку ) пенсії має менше ніж 24 місяці страхового стажу, перерахунок пенсії провадиться не раніше як через два роки після призначення ( попереднього перерахунку ) з урахуванням страхового стажу після призначення ( попереднього перерахунку ) з урахуванням заробітної плати, з якої призначено ( попередньо перераховано ) пенсію.

До законодавчого врегулювання питання визначення показника заробітної плати в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески . перерахунки пенсій у 2010 році відповідно до п.п. З п. 11 постанови КМУ № 530 від 28.05.2008р. проводяться із застосуванням показника заробітної плати в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії за 2007 рік –1197, 91 грн.

Тобто в  2010 році при перерахунку пенсій Пенсійний фонд України зіштовхнувся із законодавчою колізією, коли певні положення Державного бюджету 2008 року, що вносили зміни до Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування», були визнані неконституційними.

Наприклад, якщо особа звернулась у 2008 році за перерахунком пенсії, то враховувалась середня заробітна плата за 2007 рік. Рішенням Конституційного суду таке визначення показника заробітної плати та порядку проведення перерахунків пенсій були визнані неконституційними. Тоді утворився пробіл у визначені показника рівня середньої заробітної плати. Тому, щоб не знижувати рівень соціальних гарантій, досягнутий в 2008 році, було ухвалене рішення застосовувати показник 2007 року. Наразі визначення показника заробітної плати при перерахунку пенсій працюючим пенсіонерам регулюється постановою КМУ №530. Цією постановою пропонується тимчасово, на період стабілізації фінансово-економічної ситуації в країні, при перерахунку пенсій застосовувати середню заробітну плату у галузях національної економіки за 2007 рік ( 1197,91 грн. ), а не за рік, що передує перерахунку пенсії ( тобто 2009 ). І в такий спосіб ПФУ буде діяти до законодавчого врегулювання цього питання.

На теперішній час державою не визначено нового показника заробітної плати, тому при перерахунку застосовується -1197,91 грн.

Позивачу  було здійснено перерахунок пенсії з врахуванням  24-х місяців набутого страхового стажу за період  з  01.01.2008 р. по 31.12.209 р. та з застосуванням показника  заробітної плати за 2007р. –1197,91 грн.

По цим підставам  вважають  вимоги заявника безпідставними, так як  перерахунок  було проведено відповідно до норм  діючого законодавства.

          Крім того , позивачем пропущено строк звернення до суду.  

Згідно ст. 99  КАС України для звернення до адміністративного суду за захистом прав, свобод та інтересів особи встановлюється шестимісячний строк. Строк обчислюється з дня коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод чи інтересів.

Позивач дізнався про те, що його право було порушено з моменту отримання перерахованої пенсії в травні  2010 року, але до суду звернувся тільки в травні 2011 року. Поважних причин щодо пропуску строку звернення до суду позивач не надав.

Посилання позивача на ч.2 ст.46 ЗУ «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування, якою передбачено виплати за минулий час не заслуговує на увагу.

Ст.46 Закону передбачає повернення нарахованих сум пенсій та не отриманих з вини органу. В даному випадку розмір пенсії не був нарахований з 01.01.2010 року з застосуванням показника заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески за 2009 рік –тому і немає підстав повертати.

Згідно з Положенням, управління ПФУ у своїй діяльності керується Конституцією та законами України, актами Кабінету Міністрів України.

На підставі ст. 6 Конституції України органи виконавчої влади здійснюють свої повноваження у встановлених Конституцією межах і відповідно до законів України.

Статтею 19 Конституції України передбачено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те. що не передбачено законодавством.  

 Просить  суд відмовити позивачеві  в задоволені позову в повному обсязі.

          Дослідивши надані докази, суд прийшов до висновку, що позов підлягає  задоволенню з наступних підстав.

          Відповідачем  прийнято без заперечень, що  ОСОБА_1  має право на перерахунок пенсії відповідно до  ст.42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування», оскільки після призначення пенсії набув не менше двох років страхового  стажу. Згідно з  запереченнями  відповідача   страховий стаж збільшився більш ніж на 24 місяці.

          З заявою про перерахунок пенсії  позивач звернувся 29.01.2010 року, ця дата сторонами  не заперечувалась.

          З питання перерахунку призначеної  пенсії  із розрахунку середньої заробітної плати за 2009 рік позивач звернувся 11.04.2011р., а відповідь про безпідставність таких вимог отримав від відповідача   21.04.2011 р. / а.с. 8- 9/.

Відповідно до ч.4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування»(із змінами, внесеними Законом України «Про Державний бюджет України на 2008 рік»та про внесення змін до деяких законодавчих актів України), у разі, якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням  пенсіонера перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування»із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну  застраховану  особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка, відповідно до цього Закону, враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата  (дохід) для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає виключенню згідно із абзацом третім частини першої ст. 40 цього Закону.   

Враховуючи, що внесені зміни до ст. 42 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування»рішенням Конституційного Суду України від 22.05.2008 року № 10-рп/08 були визнані неконституційними, ч. 4 ст. 42  вказаного Закону діє у редакції, яка була чинною до змін, внесених Законом України «Про Державний бюджет України на 2008 рік», а саме: «У разі, якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, проводиться перерахунок  пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок провадиться не раніше, як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в ч.1 ст. 40 цього Закону».   

У своїй первинній редакції Закон України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування»не містив положення щодо застосування при перерахунку пенсії у зв`язку зі зміною страхового стажу показника середньої заробітної плати по Україні за рік, який передував даті перерахунку пенсії. Вказана норма закону закріплює право пенсіонера, який продовжує працювати, на перерахунок призначеної пенсії з урахуванням зміни страхового стажу пенсіонера. Сам закон не містить механізму реалізації вказаного права.

Але посилання відповідача на відсутність   законодавчого врегулювання зазначеного питання є помилковим,

По-перше: після визнання неконституційними змін до ст. 42 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування»рішення щодо відновлення дії закону  у попередній  редакції не приймалось і не могло прийматись,  оскільки визнання положення нормативного акту неконституційним автоматично тягне за собою припинення дії вказаного положення. Додаткові рішення з цього приводу не приймаються і їх прийняття законодавством не передбачено.    

По –друге : питання порахунку пенсії  у даному випадку врегульовано п.п.3 п.11 Постанови КМУ від 28.05.2008 року № 530 «Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян», яким передбачено, що  у разі, коли застрахована особа після призначення пенсії відповідно до Закону продовжувала працювати, проводиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше як 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього  перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в ч.1 ст. 40 Закону із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період що настає після призначення пенсії, не підлягає виключенню згідно з абзацом третім частини першої ст. 40 Закону.   

Вказане положення нормативно-правового акту неконституційним не визнавалось та є діючим на момент розгляду справи судом. Всупереч вказаному, перерахунок пенсії позивача, був проведений відповідно до спільного листа Міністерства праці та соціальної політики України і Пенсійного фонду України від 11.03.2009 року № 20/0/18-09/039, № 4096/02, Листа заступника Голови правління Пенсійного фонду України від 09.04.2010 р. № 6073/02-20   із використанням показника середньої заробітної плати  працівників в цілому по Україні на 2007 рік (1197, 91 грн.), замість аналогічного показника на 2009  рік.   

Статтею 19 Конституції України встановлено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Тобто, з моменту ухвалення Конституційним Судом України рішення від 22.05.2008 року № 10-рп/08 про визнання неконституційними змін до Закону України «Про загальнообов`язкове пенсійне страхування», відповідач повинен був діяти на підставі чинного законодавства. Якщо діюча редакція спеціального закону не містить механізму та порядку перерахунку пенсії, який передбачений спеціальним законом, відповідач повинен керуватися Постановою КМУ від 28.05.2008 року № 530, якою вказаний порядок встановлений.   

З наведеного вбачається, що позивачу, з урахуванням вищезазначених норм Закону України «Про  загальнообов`язкове державне пенсійне страхування», Постанови КМУ від 28.05.2008 року № 530  «Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян» перерахунок пенсії повинен був бути  проведений  із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по  Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії, що передує року перерахунку пенсії.            

    Таким чином, позивач  має право на перерахунок пенсії з 16 листопада 2010 року (враховуючи  строк звернення до суду) .

          За висновку про неправомірне застосування при перерахунку пенсії показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні з якої сплачено страхові внески  за 2007 рік замість аналогічного показника за 2009 рік  логічним буде задоволення позовних вимог про проведення відповідної  виплати донарахованої пенсії.

          На підставі викладеного керуючись п.11  Постанови КМУ від 28.05.2008 року № 530  «Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян»,  ст. 158-163 КАС України, -  

П О С Т А Н О В И В :

          Позовні вимоги  ОСОБА_1  задовольнити.

          Визнати відмову у перерахунку  пенсії ОСОБА_1 з застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні з якої сплачено страхові внески  за 2009 рік незаконною.

          Зобов’язати Управління Пенсійного Фонду України в м. Первомайську  Луганської області здійснити перерахунок та виплату  пенсії  ОСОБА_1 з  16 листопада 2010 року в зв’язку з тим, що він   після призначення пенсії продовжував працювати і набув не менше як 24 місяці страхового стажу,  із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні з якої сплачено страхові внески  за 2009 рік та провести відповідні  виплати донарахованої пенсії.

          Постанову звернути до негайного виконання.

Постанова може бути оскаржена сторонами в апеляційному порядку.

Апеляційна скарга на постанову суду подається протягом десяти  днів з дня її проголошення до апеляційного адміністративного суду Донецької області через первомайський міський суд.  У разі застосування судом частини третьої ст.160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти  днів  з дня  отримання копії постанови.

            Суддя                                                                                          Л.В.Пащенко