РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"05" травня 2011 р. Справа № 6/36-К
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуюча суддя Сініцина Л.М.
судді Гудак А.В. ,
судді Олексюк Г.Є.
Олексюк Г.Є.
при секретарі судового засідання Юрчук Ю.М.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги позивача ОСОБА_1 від 22.02.2011 р. та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Delta Capital SA (Дельта Капітал СА) від 22.02.2011 р. на рішення господарського суду Житомирської області від 20.01.11 р. (підписане 25.01.2011 р.)
у справі № 6/36-К
за позовом ОСОБА_1, м.Житомир
до відповідача Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ", м.Житомир
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Delta Capital SA (Дельта капітал СА), Швейцарія
про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів від 20.11.10 р.
за участю представників сторін:
від позивача - не з'явився
від відповідача - ОСОБА_2.-представник, довіреність в справі
від третьої особи - ОСОБА_3.-представник, довіреність в справі
В судовому засіданні прийняв участь представник Приватного акціонерного товариства "Акція-Реєстр" Петренко О.В.
Рішенням господарського суду Житомирської області від 20.01.2011 р. у справі №6/36-К (суддя Терлецька-Байдюк Н.Я.) відмовлено в задоволенні позову ОСОБА_1, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Delta Capital SA (Дельта Капітал СА) (Швейцарія) до Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" (правонаступник Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі") про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів від 20.11.2010 р. При прийнятті рішення суд виходив з того, що про дату, час та місце проведення загальних зборів акціонерів відповідача було опубліковано в офіційному друкованому виданні "Урядовий кур'єр" від 05.10.2010 р. №184 та місцевій пресі за місцем знаходження акціонерного товариства-газеті "Житомирщина" від 05.10.2010 р., а також повідомлено акціонерів персонально, шляхом надсилання рекомендованих листів на їх адреси; відповідачем дотримані вимоги абзацу 3 пункту 8.7 Статуту при внесенні змін до порядку денного; підрахунок голосів, встановлення та фіксація волевиявлення акціонерів з питань, що виносились на розгляд позачергових загальних зборів акціонерів відповідача 20.11.2010 р. здійснювалось відповідно до Статуту та чинного законодавства; при реєстрації акціонерів, які прибули на загальні збори акціонерів, порушень не виявлено; станом на 20.11.2010 р. компанія Дельта Капітал СА не є акціонером Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" та не володіє акціями відповідача; позивач не довів тих обставин, на які він посилався як на підставу своїх вимог.
Не погоджуючись з даним рішенням, позивач ОСОБА_1 звернулася з апеляційною скаргою від 22.02.2011 р., в якій просила рішення господарського суду Житомирської області від 20.01.2011 р. скасувати, прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задоволити, посилаючись на те, що висновки викладені в рішенні не відповідають обставинам справи, рішенням було порушено норми матеріального та процесуального права; суддя прийшов до помилкового висновку, що право участі в загальних зборах акціонерів виникає не з моменту фактичного придбання акцій, а з моменту внесення відповідних змін до реєстру акціонерів; основний акціонер Закрите акціонерне товариство "Житомирські Ласощі" Компанія Дельта Капітал СА, яка володіє пакетом акцій у розмірі 95,07% статутного капіталу товариства не була присутня на загальних зборах від 20.11.2010 р.; пакет акцій був набутий компанією на підставі цивільно-правових угод, які не оспорені в судовому порядку і є на сьогоднішній день дійсними; в статуті Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі", в редакції, яка діяла на момент скликання Загальних зборів 20.11.2010 р., Дельта Капітал СА було зазначено як засновник-акціонер, який володіє пакетом акцій в розмірі 95,07%; Дельта Капітал СА була неправомірно недопущена до участі в загальних зборах 20.11.2010 р., внаслідок цього був відсутній кворум, що є достатньою підставою для визнання їх недійсними; суддя не взяв до уваги, що зміни до реєстру акціонерів Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" були внесені на підставі рішення та ухвали окружного суду м.Києва, які не набрали законної сили та були оскаржені до апеляційної інстанції.
В клопотанні від 30.03.2011 р. ОСОБА_1 просила зупинити провадження у справі у зв'язку із неможливістю її розгляду до вирішення пов'язаної з нею іншої справи №2-а-10585/10/2670 за адміністративним позовом ОСОБА_4, ОСОБА_5 до Житомирського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, треті особи: Закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі", Закрите акціонерне товариство "Акція-Реєстр" про визнання протиправним та скасування рішення про реєстрацію третього випуску акцій.
Не погоджуючись з даним рішенням, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Delta Capital SA (Дельта Капітал СА) звернулася з апеляційною скаргою від 22.02.2011 р., в якій просила дане рішення скасувати, прийняти нове, яким позовні вимоги ОСОБА_1 задоволити, посилаючись на те, що висновки викладені у рішенні не відповідають обставинам справи, рішенням було порушено норми матеріального та процесуального права; основний акціонер Закрите акціонерне товариство "Житомирські Ласощі" Компанія Дельта Капітал СА, яка володіє пакетом акцій у розмірі 95,07% статутного капіталу товариства не була присутня на загальних зборах від 20.11.2010 р., як наслідок був відсутній кворум, що є безумовною підставою для визнання недійсними загальних зборів; пакет акцій Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" набутий компанією Дельта Капітал СА на підставі цивільно-правових угод, які не оспорені в судовому порядку і є на сьогоднішній день дійсними; відсутні підстави для внесення змін до реєстру власників, який є похідним документом та не може вважатись правовстановлюючим; згідно виписки про стан рахунку у цінних паперах, компанія є власником акцій Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" і на сьогоднішній день; судом не взято до уваги той факт, що зміни до реєстру акціонерів Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" були внесені на підставі рішення та ухвали окружного суду м.Києва, які не набрали законної сили та оскаржені до апеляційної інстанції.
В клопотанні від 30.03.2011 р. третя особа просила зупинити провадження у справі у зв'язку із неможливістю її розгляду до вирішення пов'язаної з нею іншої справи №2а-10585/10/2670 за адміністративним позовом ОСОБА_4, ОСОБА_5 до Житомирського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, треті особи: Закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі", Закрите акціонерне товариство "Акція-Реєстр" про визнання протиправним та скасування рішення про реєстрацію третього випуску акцій.
Ухвалами Рівненського апеляційного господарського суду від 06.04.2011 р. апеляційні скарги ОСОБА_1 та компанії Delta Capital SA (Дельта Капітал СА) об'єднані в одне провадження для їх подальшого розгляду та проведено заміну відповідача Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" на правонаступника-Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ".
Відповідач Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ" (правонаступник Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі") у відзиві на апеляційні скарги просить відмовити у задоволенні клопотання ОСОБА_1 про зупинення провадження у справі; залишити рішення господарського суду Житомирської області від 19.01.2011 р. без змін, а апеляційні скарги-без задоволення, посилаючись на те, що доводи апелянтів не грунтуються на нормах чинного законодавства Україн; рішення про проведення позачергових зборів акціонерів було прийнято 29.09.2010 р. правлінням відповідача відповідно до Статуту і затверджено порядок денний цих зборів; повідомлення про дату, час та місце проведення загальних зборів було зроблено відповідно до Статуту; рішення про зміни в порядку денному загальних зборів було доведено до відома акціонерів не пізніше як за 10 днів до проведення зборів; реєстрація акціонерів здійснювалася згідно із реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів без порушень, згідно даних Реєстру власників іменних цінних паперів Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" станом на 20.11.2010 р., компанія Дельта Капітал СА не є акціонером Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" та не володіє акціями відповідача; кворум для проведення загальних зборів акціонерів досягнутий і становить 94,14191% голосів від загальної кількості голосуючих акцій Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі"; судом зроблений вірний висновок щодо того, що в матеріалах справи відсутні докази, які підтверджували відсутність кворуму при проведенні загальних зборів акціонерів від 20.11.2010 р.; твердження апелянтів про неправомочність позачергових загальних зборів акціонерів та відсутність кворуму на вказаних загальних зборах є безпідставними та такими, що не підтверджені належними та допустимими доказами. Клопотання про зупинення провадження у справі є необгрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню, предмети спору у справах №6/36-К та №2а-10585/10/2670 є різні, не є взаємопов'язаними, в справах встановлюються різні самостійні обставини, які не є взаємозалежними та взаємовиключними, що виключає застосування в даному випадку статті 79 Господарського процесуального кодексу України та зупинення провадження у справі.
В судове засідання не з'явився представник позивача, хоча позивач належним чином був повідомлений про день, час і місце розгляду апеляційної скарги, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення (ухвали-судової повістки) (а.с.117,т.III).
Оскільки явка представників сторін в судове засідання обов'язковою не визнавалася, клопотань про відкладення розгляду справи від позивача не надходило, суд прийшов до висновку про можливість розгляду справи без участі представника позивача.
Представник третьої особи в судовому засіданні апеляційну скаргу підтримав з підстав викладених в апеляційній скарзі; зазначив, що їх неправомірно не допустили до участі у зборах; не було кворуму; не дали ознайомитись з порядком денним.
Представник відповідача в судовому засіданні апеляційну скаргу заперечив з підстав викладених у відзиві на апеляційну скаргу; зазначив, що на зборах був присутнім представник комісії з цінних паперів, який здійснював контроль, порушень не було.
Представник Приватного акціонерного товариства "Акція-Реєстр" в судовому засіданні пояснив, що рахунок Delta Capital SA в цінних паперах було відкрито 03.11.2008 р. на підставі корпоративної операції у зв'язку із новим випуском цінних паперів; акції у кількості 16164660 шт. третьою особою придбавалися на підставі договорів купівлі-продажу, це були акції четвертого, п'ятого та шостого випусків, реєстрація яких була скасована постановою окружного адміністративного суду м.Києва від 27.07.2010 р.; дана постанова суду була виконана 20.09.2010 р. і було внесено зміни про перехід права власності.
Заслухавши пояснення представників відповідача та третьої особи; розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, відзиву на апеляційні скарги; перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, апеляційний суд,-
ВСТАНОВИВ:
В клопотаннях від 30.03.2011 р. ОСОБА_1 та третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Delta Capital SA (Дельта Капітал СА) просили зупинити провадження у даній справі у зв'язку з неможливістю її розгляду до вирішення пов'язаної з нею іншої справи №2а-10585/10/2670 за адміністративним позовом ОСОБА_4, ОСОБА_5 до Житомирського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, треті особи: Закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі", Закрите акціонерне товариство "Акція-Реєстр" про визнання протиправним та скасування рішення про реєстрацію третього випуску акцій (а.с.38-47,т.III).
З ухвали Київського апеляційного адміністративного суду від 03.03.2011 р., що додана до клопотань про зупинення провадження, вбачається, що Київським апеляційним адміністративним судом відкрито апеляційне провадження по апеляційним скаргам Компанії "Дельта Капітал", ОСОБА_6, ОСОБА_7 та Прокуратури м.Києва на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.07.2010 р. у справі за адміністративним позовом ОСОБА_4, ОСОБА_5 до Житомирського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, треті особи: Закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі", Закрите акціонерне товариство "Акція-Реєстр" про визнання протиправним та скасування рішення про реєстрацію третього випуску акцій, якою позов задоволено повністю (а.с.40,45,т.III).
Ухвалою від 03.03.2011 р. Київський апеляційний адміністративний суд зупинив виконання постанови Окружного адміністративного суду м.Києва від 27.07.2010 р. (а.с.42,47,т.III).
Розгляд апеляційних скарг було призначено на 07.04.2011 р. (а.с.41,46,т.III).
Однак, ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 07.04.2011 р. зупинено провадження у справі за апеляційними скаргами Компанії Дельта Капітал, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та Прокуратури м.Києва на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.07.2010 р. у справі за адміністративним позовом ОСОБА_4, ОСОБА_5 до Житомирського територіального управління державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, треті особи: Закрите акціонерне товариство "Житомирські ласощі", Закрите акціонерне товариство "Акція-Реєстр" про визнання протиправним та скасування рішення про реєстрацію випуску акцій та за апеляційними скаргами Компанії "Дельта Капітал" та прокуратури міста Києва на ухвалу Окружного адміністративного суду м.Києва від 15.11.2010 р. про роз'яснення зазначеної постанови, у зв'язку з оскарженням в касаційному порядку ухвали Київського апеляційного адміністративного суду від 13.12.2010 р. про залишення апеляційної скарги без руху (а.с.107-108,т.III).
Апелянти в клопотанні зазначили, що Приватне акціонерне товариство "Акція-Реєстр", як реєстроутримувач Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" , своїми діями перешкодило у реалізації позивачем правомочностей власника, які випливають із відповідного пакету акцій, а саме-перешкодило позивачу взяти участь у Загальних зборах акціонерів Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі", що відбулись 20.11.2010 р., які могли б вважатися легітимними-тобто із наявністю необхідного кворуму для проведення загальних зборів; враховуючи, що спільними протиправними діями Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" та реєстроутримувача Закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі"-Закритого акціонерного товариства "Акція-Реєстр", використовуючи постанову від 27.07.2010 р. було допущено грубе порушення об'єктивного волевиявлення акціонерів на Загальних зборах від 20.11.2010 р., оскарження цієї постанови та зупинення виконання її рішення безпосередньо впливає на результат розгляду даної справи апеляційним судом.
Дані клопотання до задоволення не підлягають, оскільки на думку колегії рішення у справі №2а-10585/10/2670 не вплинуть на розгляд даної справи.
Згідно частини 4 статті 5 Закону України "Про національну дипозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.
Відповідно до частини 2 статті 194 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) до особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять у сукупності усі права, які ним посвідчуються.
Абзацом 1 частини 1 статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" передбачено, що акція - це іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств, і законодавством про інститути спільного інвестування.
Як вбачається з Сертифікату іменних акцій серії А№1360, ОСОБА_1 є власником іменних акцій в кількості 6978 штук на загальну номінальну вартість 3349,44 грн. Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі", дата випуску-05.01.2000 р. Житомирським територіальним управлінням Державної комісії цінних паперів та фондового ринку (а.с.38,т.I).
Згідно частин 1,2 статті 88 Господарського кодексу України (далі ГК України), статті 116 ЦК України, статті 10 Закону України "Про господарські товариства", учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.
Частиною 1 статті 41 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що Вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.
Пунктом 8.8 Статуту Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" (далі ЗАТ "Житомирські Ласощі") затвердженого загальними зборами акціонерів від 05.03.2009 р. (а.с.10-35,57-82,116-140,т.I, а.с.4-29,т.II) передбачено, що чергові збори скликаються не рідше одного року на рік; позачергові збори акціонерів скликаються за рішенням Правління, чи у разі неплатоспроможності товариства, або на письмову вимогу Наглядової Ради чи Ревізійної комісії (а.с.23,128,т.I).
20 листопада 2010 р. були проведені позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Житомирські Ласощі" за місцем знаходження товариства, якими були прийняті рішення щодо порядку денного, що складався з 33 питань і оформлені протоколом №31 (а.с.92-115,т.I, а.с.40-63,т.II).
Відповідно до частини 8 статті 41, частини 1 статті 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників (акціонерів) акціонерних товариств, товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю є правомочними, якщо на них присутні учасники (акціонери) або представники учасників (акціонерів), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів.
Пунктом 8.3 Статуту Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" передбачено, що збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери особисто, або їх представники, що володіють відповідно до цього Статуту більш як 60 відсотків голосів. У випадку, якщо загальна кількість голосів не перевищує 60 відсотків-скликаються повторні збори не пізніше, ніж через 90 днів після дня скликання перших зборів (а.с.127,т.I).
Згідно частини 1 статті 41 Закону України "Про господарські товариства" акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник.
Як вбачається з матеріалів справи, реєстрація акціонерів та їх уповноважених представників, що прибули на загальні збори акціонерів ЗАТ "Житомирські Ласощі", призначені на 20.11.2010 р. проведена реєстраційною комісією ЗАТ "Житомирські Ласощі", оформлена протоколом від 20.11.2010 р. згідно якого зареєстровано фізичних осіб 87, юридичних осіб-3, загальна кількість голосів, що пройшли реєстрацію 6312845, що складає 94,14191% від загальної кількості голосуючих акцій (а.с.79,т.II).
Згідно протоколу про проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах Закритого акціонерного товариства "Житомирські Ласощі" від 20.11.2010 р., складеного робочою контрольною групою Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, скликання загальних зборів відбулося за рішенням емітента (протокол правління ЗАТ "Житомирські Ласощі" від 29.09.2010 р. №63/1); при реєстрації акціонерів (представників), які прибули на загальні збори акціонерів ЗАТ "Житомирські Ласощі" 20.11.2010 р. порушень не встановлено; реєстр власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські Ласощі" станом на 20.11.2010 р., складений ПрАТ "Акція-Реєстр", відповідає вимогам частини 1 статті 41 Закону України "Про господарські товариства" та вимогам Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 р. №1000 (а.с.44-50,т.I).
Результати голосування по кожному питанню порядку денного оформлені протоколами засідання лічильної комісії ЗАТ "Житомирські Ласощі" від 20.11.2010 р. (а.с.117-146,т.II),яка була обрана більшістю голосів на загальних зборах акціонерів 20.11.2010 р. згідно пункту 1 порядку денного (а.с.92-95,т.I).
Відповідно до статті 43 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації; будь-який з акціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом; до скликання загальних зборів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомитись з документами, пов'язаними з порядком денним зборів.
Статтею 40 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що у повідомленні про наступне скликання загальних зборів для вирішення питання про зміни статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства повинні міститися: мотиви, спосіб та мінімальний розмір збільшення або зменшення статутного (складеного) капіталу; проект змін до статуту акціонерного товариства, пов'язаних із збільшенням або зменшенням статутного (складеного) капіталу; дані про кількість акцій, що випускаються додатково або вилучаються, та їх загальну вартість; відомості про нову номінальну вартість акцій; права акціонерів при додатковому випуску акцій або їх вилученні; дата початку і закінчення підписки на акції, що додатково випускаються, або їх вилучення; порядок відшкодування власникам акцій збитків, пов'язаних із змінами статутного (складеного) капіталу.
Пунктом 8.6 Статуту ЗАТ "Житомирські Ласощі" передбачено, що про проведення загальних зборів акціонерів товариство персонально повідомляє кожному акціонеру письмово, або по телефону. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі в одному з друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація про це у відповідності з вимогами чинного законодавства.
Абзацами 1,2,3 пункту 8.7 Статуту ЗАТ "Житомирські Ласощі" передбачено, що повідомлення про збори повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів; будь-який з акціонерів вправі вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніше, як за 30 днів до їх скликання; рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається правлінням; пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково; рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніше, як за 10 днів до проведення зборів шляхом надання загального повідомлення в засобах масової інформації, де було надруковане повідомлення про скликання загальних зборів.
Як вбачається з матеріалів справи, повідомлення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів 20.11.2010 р. було опубліковано в офіційному друкованому виданні Верховної Ради України "Урядовий кур’єр" від 05.10.2010 р. №184 (а.с.150,т.II) та в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства-газеті "Житомирщина" від 05.10.2010 р. (а.с.151,т.II). Повідомлення про рішення правління товариства про внесення змін в порядок денний позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські Ласощі"- 20.11.2010 р., шляхом доповнення порядку денного було опубліковано в газеті "Урядовий кур’єр" №206 від 04.11.2010 р. (а.с.149,т.II) та в місцевій газеті "Житомирщина" від 04.11.2010 р. (а.с.152,т.II).
Крім того, про проведення позачергових загальних зборів акціонерів 20.11.2010 р. та про внесення змін в порядок денний загальних зборів, відповідач- ЗАТ "Житомирські Ласощі" 05.10.2010 р. та 06.11.2010 р. надіслав рекомендовані листи на адреси акціонерів, в тому числі і на адресу ОСОБА_1., про що свідчать списки зареєстрованих поштових відправлень, списки на відправку рекомендованої кореспонденції та фіскальні чеки "Укрпошти" (а.с.74-77,147-148,т.II).
Таким чином, відповідачем було дотримано вимоги щодо повідомлення акціонерів і власників акцій про скликання позачергових загальних зборів 20.11.2010 р. та про внесення змін до порядку денного; реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах здійснювалася згідно з реєстром акціонерів станом на 20.11.2010 р., чим спростовуються доводи позивача про те, що вона не була повідомлена про скликання та проведення позачергових загальних зборів акціонерів товариства і про те, що не було розміщено жодних публікацій в місцевій пресі та у офіційних друкованих виданнях про проведення зборів та порядку денного , а також спростовується те, що 20.11.2010 р. належним чином оформлений реєстр акціонерів ЗАТ "Житомирські Ласощі" складений не був.
Не приймаються колегією суддів до уваги доводи позивача щодо того, що основний акціонер ЗАТ "Житомирські Ласощі" компанія Дельта Капітал СА, яка володіє пакетом акцій у розмірі 95,07% статутного капіталу товариства, не був повідомлений про час та місце проведення загальних зборів, а тому був відсутній на зборах, у зв’язку з чим був відсутній кворум.
Так, згідно довідки незалежного реєстратора Приватного акціонерного товариства "Акція-Реєстр" вих.№125 від 10.12.2010 р., станом на 20.11.2010 р. Дельта Капітал СА (Delta Capital SA) не є акціонером ЗАТ "Житомирські Ласощі" (а.с.51,т.I). Крім того, як вбачається з рішення першої інстанції, в судовому засіданні у першій інстанції було оглянуто оригінал реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські Ласощі" станом на 20.11.2010 р., згідно даних якого компанія Дельта Капітал СА не є акціонером ЗАТ "Житомирські Ласощі". Надана третьою особою виписка про стан рахунку у цінних паперах станом на 20.12.2010 р. (а.с.54,т.I, а.с.32,т.II) не є належним доказом того що станом на 20.11.2010 р. компанія Дельта Капітал СА була акціонером ЗАТ "Житомирські Ласощі". З письмового пояснення представника Приватного акціонерного товариства "Акція-Реєстр" та пояснення наданого в судовому засіданні вбачається, що рахунок Delta Capital SA в цінних паперах було відкрито 03.11.2008 р. на підставі корпоративної операції, в зв’язку із новим випуском цінних паперів з рахунку емітента та зараховано акції ЗАТ "Житомирські Ласощі" в кількості 9297790 шт.; в подальшому в період з 03.11.2008 р. по 01.04.2010 р. на рахунок Delta Capital SA було зараховано 13733740 акцій, що загалом складало 16164660 акцій; 20.09.2010 р. ЗАТ "Акція-Реєстр" у систему реєстру ЗАТ "Житомирські Ласощі" було внесено записи про перехід права власності на іменні цінні папери за рішенням суду, що набрало законної сили (постанова Окружного адміністративного суду м.Києва від 27.07.2010 р. у справі №2а-10585/10/2670); станом на день проведення позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські Ласощі" 20.11.2010 р. Delta Capital SA не облікувалась у системі-реєстрі акціонерів та не була акціонером ЗАТ "Житомирські Ласощі" і не мала права участі в загальних зборах акціонерів (а.с.120-123,т.III).
Як вбачається з протоколу проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах ЗАТ "Житомирські Ласощі" від 20.11.2010 р., складеного контрольною групою Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, яка була присутня під час проведення реєстрації акціонерів ЗАТ "Житомирські Ласощі", які прибули для участі в загальних зборах акціонерів 20.11.2010 р., згідно протоколу засідання мандатної комісії ЗАТ "Житомирські Ласощі" №б/н від 20.11.2010 р. кворум для проведення загальних зборів досягнутий і становить 94,14191% голосів від загальної кількості голосуючих акцій товариства (а.с.49,т.I).
Відповідно до пункту 2.11 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. №04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" підставами недійсності рішень загальних зборів є такі: а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства; б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо; в) рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується
більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів; г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів; д) рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушенням обов'язку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України "Про господарські товариства", або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію; е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача; є) відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України "Про господарські товариства" головою і секретарем зборів.
Згідно пункту 18 Постанови пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв’язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства ); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства); при вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Як вбачається з матеріалів справи, оспорюване рішення загальних зборів ЗАТ "Житомирські Ласощі" від 20.11.2010 р., оформлене протоколом №31, відповідає компетенції органу, що прийняв це рішення і підстави для визнання його недійсним відсутні.
Крім того, пунктом 11 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів" визначено, що акціонери (учасники) господарського товариства не вправі звертатися до суду за захистом прав та інтересів інших акціонерів (учасників) господарського товариства та самого товариства поза відносинами представництва, а також обґрунтовувати свої вимоги порушенням прав інших акціонерів (учасників) товариства; при вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання; не можна задовольняти позовні вимоги щодо захисту права, яке може бути порушено у майбутньому і щодо якого невідомо, чи буде воно порушено, зокрема вимоги про припинення дій шляхом заборони чинити перешкоди позивачу стосовно участі у загальних зборах на майбутнє.
Виходячи з вищевикладеного, зазначені в позовній заяві та апеляційній скарзі обставини щодо порушення прав компанії Дельта Капітал СА, не можуть бути підставою для задоволення позовних вимог ОСОБА_1, права та охоронювані законом інтереси якої не порушені.
Суд першої інстанції правомірно прийшов до висновку, що позивач у даній справі не довів тих обставин, на які він посилався як на підставу своїх вимог.
Таким чином, доводи апеляційних скарг спростовуються викладеним вище, фактичними обставинами справи і не можуть бути прийняті колегією суду апеляційної інстанції, як підстава для скасування рішення суду першої інстанції.
Рішення господарського суду Житомирської області від 20.01.2011 р. у справі №6/36-К відповідає нормам матеріального і процесуального права та фактичним обставинам справи.
Апеляційні скарги позивача та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача до задоволення не підлягають.
Керуючись статтями 99,101,103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд,-
ПОСТАНОВИВ:
Рішення господарського суду Житомирської області від 20.01.2011 р. у справі № 6/36-К залишити без змін, а апеляційні скарги ОСОБА_1 від 22.02.2011 р. та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Delta Capital SA (Дельта Капітал СА) від 22.02.2011 р.- без задоволення.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.
Головуюча суддя Л.М. Сініцина
Судді А.В. Гудак
Г.Є. Олексюк