Справа № 4-2

                                                                                                                                               2011 рік

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М    У К Р А Ї Н И

    13 січня 2011 року.                 Шевченківський районний суд м. Чернівців в складі:        

                                       головуючого судді      -      Кирилюк Л.К.

                                       при секретарі               -      Палилюлько Н.О.

                                       з участю прокурора     -      Сокровольського В.М.

                                       з участю захисника     -       ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Чернівці справу за скаргою  ОСОБА_2 на постанову про порушення кримінальної справи,  -

В С Т А Н О В И В  :

    28 грудня 2010 року ОСОБА_2 звернувся до суду зі скаргою на постанову про порушення кримінальної справи.

    Посилався на те, що постановою заступника начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. від 19 жовтня 2010 року порушено відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" кримінальну справу за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, за фактом ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах.

Вважає дану постанову необґрунтованою та незаконною, такою, що не відповідає вимогам ст.ст. 94, 98 КПК України з наступних підстав:

Як зазначено в постанові, службові особи ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" протягом квітня-травня 2010 року, діючи умисно, в порушення п.п.7.4.1. п.7.4 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість" ухилились від сплати податку на додану вартість в сумі 2756000 грн. за таких обставин:

У травні 2010 року ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" здійснило реалізацію усіх основних засобів ТОВ "Золотоніський лікеро-горілчаний завод "Златогор", не сплативши до бюджету відображеного податкового зобов'язання з ПДВ в сумі 1918210 грн. внаслідок неправомірного формування податкового кредиту по придбанню ананасів, огірків, томатів, пробок, пляшок.

30 квітня 2010 року ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" були укладені договори поставки з ТОВ "ВСР-Інвест" та ТОВ "Петрус-Інвесткомпанія", предметом поставки яких визначена продукція торгової марки "SAN MILLE", про що свідчать податкові накладні: ТОВ "ВСР-Інвест" № 61 від 30 квітня 2010 року на поставку ананасів в кількості 894 шт., корнішонів 720 мл. в кількості 10000 шт., томатів черрі 720 мл. в кількості 15000 шт., ананасів шматочками 3100 мл. в кількості 3580 шт. на суму 603036 грн., в тому числі ПДВ 100506 грн., який був включений до податкового кредиту квітня 2010 року; ТОВ "Петрус-Інвесткомпанія" № 5009 від 30 квітня 2010 року на поставку томатів черрі 720 мл. в кількості 25988 шт., корнішонів 540 мл. в кількості 169323 шт., корнішонів 720 мл. в кількості 99146 шт., огірочки мариновані 720 мл. в кількості 105482 шт. на суму 4214964 грн., в тому числі ПДВ 702494 грн., який включений до податкового кредиту квітня 2010 року. Дана продукція була передана ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" на відповідальне зберігання ТОВ "Світ Ласощів" на підставі договору № 16/30/10 від 30 квітня 2010 року.

Заступник начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацький М.В. дійшов висновку про наявність приводів і підстав для порушення кримінальної справи за фактом ухилення від сплати податку на додану вартість посилаючись на те, що мало місце неправомірне віднесення до податкового кредиту ПДВ в сумі 803000 грн. внаслідок придбання корнішонів, томатів, ананасів та огірків, оскільки зазначені продукти не можуть бути використані у господарській діяльності у зв’язку із закінченням терміну їх придатності, що вбачається із вилучених документів щодо передачі на зберігання товарно-матеріальних цінностей.

Крім того, в постанові зазначено, що 24 травня 2010 року службові особи ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" уклали договір поставки з ТОВ "ВМК-Інвест" на придбання комплектуючих та витратних матеріалів для виробництва лікеро-горілчаної продукції. На виконання цього договору ТОВ "ВМК-Інвест" виписало податкові накладні на загальну суму 11718537 грн. 53 коп., в тому числі ПДВ 1953090 грн., яку було неправомірно віднесено до податкового кредиту. Ця придбана продукція була передана на відповідальне зберігання ТОВ "Золотоніський лікеро-горілчаний завод "Златогор" на підставі договору від 30 травня 2010 року, яка була там відсутня.

Продукцію торгової марки"SAN MILLE", а також пляшки і ковпачки товариство "ВСР-Інвест" придбало у ТОВ "Прим-Артикул", яке відсутнє за місцем знаходження.

Таким чином, у постанові зроблено висновок, що у квітні-травні 2010 року службовими особами ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" умисно не сплачено до бюджету податок на додану вартість у сумі 2756000 грн. внаслідок неправомірного збільшення податкового кредиту.

З тексту оскаржуваної постанови вбачається, що вона безпосередньо стосується його прав та інтересів як генерального директора ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод", який за колом своїх повноважень здійснює керівництво товариством та несе відповідальність за господарську діяльність підприємства.

Приводом для порушення кримінальної справи стало безпосереднє виявлення органом дізнання факту ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах в результаті розгляду матеріалів кримінальної справи № К-100155, а підставами - невиконання службовими особами ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" вимог п.п.7.4.1. п.7.4 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість".

Оскаржувана постанова не містить даних про кримінальну справу № К-100155 щодо дати її порушення, особи, яка її порушила та за ознаками якого злочину, у чиєму провадженні вона перебувала та яке відношення мав до цієї справи заступник начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацький М.В. У разі виявлення ознак злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, із матеріалів іншої кримінальної справи, оскаржувана постанова повинна містити посилання на матеріали цієї справи, тобто, на докази, передбачені ст. 65 КПК України, і не повинна містити посилань на матеріали, зібрані в порядку ст. 97 КПК України, оскільки не було перевірки заяв або повідомлень про злочин. Між тим текст постанови містить посилання на матеріали, не передбачені ст. 65 КПК України, такі як оперативна інформація, рапорт заступника начальника ВПМ ДПІ у Сторожинецькому районі, реєстраційна інформація по платнику податків ТОВ "Прим-Артикул". Крім того, в постанові зазначено, що в провадженні заступника начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. перебували не матеріали кримінальної справи, а матеріали перевірки.

Відповідно до ст.236-8 КПК України суд, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, повинен перевірити наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення справи. Невизначеність із матеріалами, які були розглянуті заступником начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. та їхня невідповідність КПК України дає підстави для висновку про відсутність законних джерел отримання даних про порушення кримінальної справи та відсутність законного приводу для винесення постанови.

В постанові про порушення кримінальної справи наведені обставини, які виключають можливість застосування до дій службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" кваліфікації за ст. 212 КК України, свідчать про відсутність в їх діях складу даного злочину. В постанові стверджується про ненадходження у повному обсязі до бюджету податку на додану вартість тому, що мало місце безпідставне заниження податкового зобов'язання шляхом безпідставного формування податкового кредиту з ПДВ. Таке ухилення від сплати ПДВ було б можливе у разі укладення ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" безтоварних договорів, однак заступник начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацький М.В. не заперечує фактичне дійсне придбання наведених у постанові товарів. В постанові вказано, що відповідно до сертифікатів відповідності на момент придбання продукції її основна кількість була протермінована або з обмеженим терміном придатності, а отже подальша реалізація продукції неможлива в зв'язку із закінченням терміну придатності. Для наявності ознак такого складу злочину як ухилення від сплати ПДВ шляхом заниження податкового зобов'язання з використанням безпідставного завищення податкового кредиту є байдужою якість товару або термін його придатності.    

Єдиною і достатньою обставиною для твердження про відсутність ознак ухилення від сплати ПДВ в діях службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" є факт придбання товару, що мало місце в даному випадку. В оскаржуваній постанові стверджується, що ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" дійсно придбало на підставі договорів поставки від 30 квітня 2010 року товари торгової марки "SAN MILLE", а це означає, що товариство мало право віднести до податкового кредиту ПДВ, який входив у вартість отриманого та сплаченого товару і це означає, що в діях службових осіб товариства відсутні ознаки злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України.

В частині криміналізації дій службових осіб щодо придбання ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" комплектуючих та витратних матеріалів на підставі договору поставки від 24 травня 2010 року постанова не містить достатніх даних, які б слугували обґрунтуванням прийнятому рішенню. Не є достатньою для висновку про відсутність товару оперативна інформація щодо громадянина Вірменії та його відсутність в Україні на дату, яка не має відношення до дати укладення або виконання договору поставки. Від’їзд громадянина Вірменії за межі України не може свідчити про фактичну відсутність товару і тому, що продукти торгової марки "SAN MILLE" також були придбані у ТОВ "Прим-Артикул" і ці товари були дійсно поставлені. У такий же спосіб відсутність товару за місцем зберігання станом на 06 жовтня 2010 року не доводить факту неотримання товару у травні 2010 року.

Просить скасувати постанову заступника начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. від 19 жовтня 2010 року про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України.

      В судовому засіданні захисник ОСОБА_2 підтримала скаргу, просить скасувати постанову заступника начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. від 19 жовтня 2010 року про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України з підстав, вказаних в скарзі, повністю підтвердивши викладені в ній обставини, доповнивши, що про відсутність приводів для порушення кримінальної справи свідчить також відсутність в наданих суду матеріалах документів, які підтверджують суму несплачених податків, зокрема, довідки чи акту перевірки про дотримання податкового законодавства службовими особами цього підприємства, рішення-повідомлення податкової інспекції про це. Крім того, в матеріалах немає рішення суду про визнання недійсними господарських договорів, на які є посилання в постанові, а тому вони є чинними; немає взагалі поданих податкових декларацій підприємством, оскільки ті декларації, які є в матеріалах справи, не підписані посадовими особами і не завірені печатками, вони є недійсними, а підтвердженням несплати суми податку, якою є різниця між сумою, вказаною в поданій податковій декларації, і сумою, яка встановлена актом перевірки, є саме ці документи, які відсутні, тому не було і підстав для порушення кримінальної справи.

Заступник начальника слідчого відділу податкової міліції Державної податкової адміністрації в Чернівецькій області Бучацький М.В. в судовому засіданні пояснив, що він згідно своїх службових обов’язків має право виносити постанови про порушення кримінальної справи, тому ним 19 жовтня 2010 року і було винесено оскаржувану постанову. Приводом для порушення кримінальної справи було безпосереднє виявлення органом дізнання факту ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, що було встановлено в результаті розгляду матеріалів кримінальної справи № К-100155. Підставами було те, що службові особи ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" ухилились від сплати податку на додану вартість протягом квітня-травня 2010 року в сумі 2756000 грн., що є особливо великим розміром. Підставами є будь-які дані, що свідчать про це, що було встановлено із матеріалів кримінальної справи, порушеної раніше по факту ухилення від сплати податків службовими особами цього підприємства, а також в ході призначеної перевірки майна на зберіганні, яке було відсутнє як в м. Черкаси на заводі, так і в смт. Лужани Кіцманського району Чернівецької області.

 Таким чином, були приводи, підстави і достатні дані, які вказували на наявність ознак злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, в діях службових осіб  ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод", тому на законних підставах ним і було винесено постанову про порушення кримінальної справи. Ця постанова не була винесена відносно конкретних посадових осіб, зокрема, генерального директора ОСОБА_2, оскільки в ході перевірки ще не було достатньо встановлено його ролі у вчиненні цього злочину. Вважає свої дії правомірними, а винесену постанову від 19 жовтня 2010 року про порушення кримінальної справи за ст. 212 ч.3 КК України відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" законною і обґрунтованою, тому просить залишити скаргу без задоволення.

          Прокурор в судовому засіданні заперечував проти задоволення скарги, вважає постанову про порушення кримінальної справи від 19 жовтня 2010 року, винесену заступником начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, законною, так як вона винесена особою, яка мала право її виносити в межах наданих їй повноважень та компетенції, для винесення цієї постанови були наявні підстави та приводи, передбачені КПК України, вона винесена з дотриманням вимог ст.ст. 94, 97, 98, 130 КПК України, а тому немає законних підстав для її скасування. Приводом для винесення цієї постанови були матеріали кримінальної справи № К-100155, а підставою – наявні в діях службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" ознаки злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, оскільки має місце умисне ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, були зібрані достатні дані, які вказують на наявність ознак цього злочину в їх діях. Те, що постанова про порушення кримінальної справи винесена не відносно конкретних службових осіб підприємства, не є підставою для її скасування. Постанова винесена з дотриманням передбаченого ст. 98 КПК України порядку і у відповідності до вимог ст. 130 КПК України, тому немає законних підстав для її скасування, скаргу просить залишити без задоволення.  

    Заслухавши доводи захисника ОСОБА_2, прокурора, дослідивши надані матеріали, які стали підставою для порушення кримінальної справи, суд вважає, що скарга не обґрунтована і не підлягає задоволенню.

Судом встановлено, що 19 жовтня 2010 року заступником начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. було винесено постанову про порушення кримінальної справу відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, за фактом умисного ухилення від сплати податку на додану вартість в квітні і травні 2010 року в сумі 2756000 грн. внаслідок неправомірного віднесення до податкового кредиту, що є особливо великим розміром, що підтверджується довідкою ДПА в Чернівецькій області від 18 жовтня 2010 року "Щодо оподаткування операцій ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод", договорами поставок між ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" та ТОВ "ВСР-Івест", ТОВ "Петрус-Інвесткомпанія" від 30 квітня 2010 року, ТОВ "ВМК-Інвест" від 24 травня 2010 року, податковими накладними до цих договорів, договорами відповідального зберігання між ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" та ТОВ "Світ - Ласощів" від 30 квітня 2010 року і ТОВ "Золотоніський лікеро-горілчаний завод "Златогор" від 30 травня 2010 року, сертифікатами відповідності на продукцію торгової марки "SAN MILLE", рапортом заступника начальника ВПМ ДПІ у Сторожинецькому районі від 19 жовтня 2010 року, реєстраційною інформацією по платнику податків ТОВ "Прим-Артикул" про його відсутність за місцем реєстрації, протоколом допиту свідка, деклараціями товариства з ПДВ за квітень-травень 2010

року, матеріалами виконаного окремого доручення СВ ПМ ДПА в Черкаській області.

Як зазначено в цій постанові, приводом для порушення кримінальної справи було безпосереднє виявлення органом досудового слідства факту ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, що було встановлено при оцінці вказаних вище документів. Таким чином, суд вважає, що у заступника начальника слідчого відділу на час винесення даної постанови про порушення кримінальної справи був наявним привід у відповідності до вимог п.5) ч.1 ст. 94 КПК України.

Згідно ч.2 ст.94 КПК України кримінальна справа може бути порушена тільки у тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Відносно цих вимог закону, суд вважає, що у заступника начальника слідчого відділу ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. при винесенні оскаржуваної постанови про порушення кримінальної справи від 19 жовтня 2010 року були підстави, тобто достатні дані, які вказували на наявність в діях службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" ознак злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, що ним відображено в мотивувальній частині постанови, оскільки це витікає із матеріалів проведеної перевірки представниками ДПА в Чернівецькій області згідно довідки від 18 жовтня 2010 року "Щодо оподаткування операцій ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод", договорами поставок та відповідального зберігання, сертифікатами відповідності на продукцію, податковими деклараціями, протоколом допиту свідка, матеріалами виконаного окремого доручення, яким дана належна юридична оцінка.  

Дана постанова про порушення кримінальної справи винесена компетентною особою – заступником начальника слідчого відділу ПМ ДПА в Чернівецькій області в межах наданих йому повноважень ст.97 КПК України, з додержанням встановленого ст.98 КПК України порядку, оскільки в постанові зазначені приводи і підстави для порушення кримінальної справи, статтю кримінального закону, за ознаками якої її порушено (ст. 212 ч.3 КК України), а також подальше її спрямування (проведення досудового слідства доручено слідчому з ОВС СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Маланич В.М.), кримінальна справа порушена відносно службових осіб підприємства за фактом ухилення від сплати податку, що передбачено чинним законодавством. Ця постанова винесена з дотриманням також вимог ст.130 КПК України.

ОСОБА_2 згідно протоколу № 19/05-10 від 19 травня 2010 року загальних зборів учасників товариства був призначений генеральним директором ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" з 20 травня 2010 року і згідно Статуту цього товариства здійснював організаційно-розпорядче керівництво, несе безпосередню відповідальність за виборчу, фінансово-господарську діяльність товариства. Саме він протягом травня 2010 року був генеральним директором та відповідальною особою за фінансово-господарську діяльність ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод", в тому числі за повноту і сплату податків, порушення кримінальної справи відносно посадових осіб цього товариства має пряме відношення до нього як керівника підприємства та безпосередньо стосується його прав та законних інтересів, а тому він має право на звернення до суду з даною скаргою на постанову про порушення кримінальної справи.

Суд вважає, що посилання ОСОБА_2 та його захисника на те, що постанова про порушення кримінальної справи винесена незаконно, оскільки у ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" ще не виникло зобов'язання по сплаті податку на додану вартість і в бюджет ще не повинні бути перераховані ці суми, що виключає склад злочину за ст. 212 КК України, так як цей злочин є закінченим з моменту фактичного ненадходження до бюджету коштів, не може бути підставою для скасування цієї постанови, оскільки при розгляді скарги на постанову про порушення кримінальної справи суд повинен перевіряти тільки наявність приводів і підстав для винесення зазначених постанов і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді кримінальної справи по суті пред’явленого обвинувачення, а ці всі питання мають вирішуватись слідчим в ході досудового слідства та судом при розгляді кримінальної справи.  

Таким чином, суд вважає, що заступником начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. 19 жовтня 2010 року винесено постанову про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, по факту ухилення від сплати ПДВ на суму 2 756 000 грн. за квітень-травень 2010 року з дотриманням вимог ст.ст. 94, 97, 98 КПК України, компетентною особою в межах наданих їй повноважень, а тому вона є законною і скасуванню не підлягає, в зв’язку з чим скаргу ОСОБА_2 належить залишити без задоволення.

    На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 94, 97, 98, 130, 236-7, 236-8 КПК України, суд,  -

П О С Т А Н О В И В  :

    Скаргу ОСОБА_2 на постанову заступника начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. від 19 жовтня 2010 року про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, залишити без задоволення.

    На постанову може бути подано апеляцію до Апеляційного суду Чернівецької області  протягом семи діб з дня її винесення.

                  СУДДЯ                                                                                           Л.К.КИРИЛЮК