донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
16.03.2011 р. справа № 5/173б
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого:
суддів Запорощенка М.Д.
Дучал Н.М. , Калантай М.В.
за участю
представників сторін:
від скаржника:не з"явився
від боржника:
арбітражний керуючий:не з"явився
Карауш Ю.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Петровському районі м.Донецьк
на ухвалу господарського суду Донецької області
від
на постанову
господарського суду
від01.11.10 року
Донецької області
25.11.10року
у справі№ 5/173б (суддя Чорненька І.К.)
за заявою боржникаТовариства з обмеженою відповідальністю "КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА" м.Донецьк
пробанкрутство
В С Т А Н О В И В:
Ухвалою господарського суду Донецької області від 01.11.10р. порушено провадження у справі № 5/173б про банкрутство за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»м. Донецьк , в порядку ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Постановою господарського суду Донецької області від 25.11.2010р. визнано банкрутом боржника Товариство з обмеженою відповідальністю „КОЛАНЬСКИ ТРЕЙД –УКРАЇНА”, м. Донецьк, розташоване за адресою: 83111, м. Донецьк, Петровський район, вулиця Стаханова, буд. 7А; код ЄДР 34583686.
Відкрито ліквідаційну процедуру строком на шість місяців до 25.05.2011р.
Ліквідатором по справі призначено арбітражного керуючого Карауш Юлію Вікторівну, ліцензія: серії НОМЕР_1 (адреса: АДРЕСА_1; ідентифікаційний код НОМЕР_2).
Приписано ліквідатору:
- у 5 денний термін опублікувати оголошення про визнання божника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в офіційних друкованих органах;
- до закінчення строку ліквідаційної процедури, надати суду звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами, передбаченими ст. 32 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Постанова суду мотивована тим , що боржник не має достатніх активів та грошових коштів, наявних на відкритому банківському рахунку, достатніх для погашення кредиторської заборгованості.
Державна податкова інспекція у Петровському районі м.Донецька, не погоджуючись з Ухвалою та Постановою господарського суду, звернулася з апеляційною скаргою про їх скасування , так як вважає, що їх винесено необґрунтовано , з порушенням норм матеріального та процесуального права.
В обґрунтування своїх вимог посилається на те, Товариство з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»код ЄДРПОУ 34583686 знаходиться на податковому обліку в ДПІ у Петровському районі м.Донецька як платник податків з 05.09.06р. за № 1311/2-ОПП. Відомості щодо перебування підприємства у процесі припинення до ДПІ від Товариства з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА» не надходили , що на думку скаржника , є підставою вважати що ліквідатором боржника не дотримані вимоги ч. 1 ст. 105 Цивільного кодексу України . Згідно з нормами чинного законодавства ліквідаційною комісією не було повідомлено ДПІ у Петровському районі м.Донецька про порядок та строки заявлення кредиторських вимог та про припинення юридичної особи у письмовому вигляді.
Боржник , Товариство з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА», у відзиві б/н від 21.02.11р проти вимог та доводів скаржника заперечує , вважає їх необґрунтованими . При цьому , зауважує на тому , що апелянт , відповідно до ст. 91 Господарського процесуального кодексу України не входить до переліку осіб , що мають право подати апеляційну скаргу . Крім того , посилається на те , що відповідно до ст. 35 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» , на яку посилається апелянт, обов’язок по наданню відомостей щодо припинення юридичної особи лежить на державному реєстраторі , а не на боржнику. До того ж, зауважу на тому , що відповідно до листа № 521 від 19.01.11р. Управління державної реєстрації Донецької міської ради 26.01.10р. до ЄДР було внесено запис щодо юридичної особи Товариство з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»: запис № 12661100001020657 ( внесення рішення засновників щодо припинення юридичної особи). В той же день Держкомпідприємництво передало відомості щодо вчиненої реєстраційної дії всім органам , які за законом беруть участь в електронному обміні даними , зокрема –ДПА України. 28.01.10р. ДПА України електронно підтвердила отримання зазначеної вище реєстраційної дії та постановку її на облік. Відомості про підтвердження отримання даних та постановку на облік містяться в ЄДР.
Арбітражний керуючий ( ліквідатор) Карауш Ю.В. у відзиві № 87 від 24.02.11р. на апеляційну скаргу та особисто в судовому засіданні проти вимог та доводів заявника апеляційної скарги заперечує , вважає їх необґрунтованими.
В нинішнє судове засідання представники боржника та скаржника не з’явились. Поважних причин нез’явлення суду не повідомлено , про час та місце розгляду апеляційної скарги сторони були сповіщені належним чином.
Зважаючи на вищенаведене, достатність наданих сторонами доказів та керуючись ст.75 Господарського процесуального кодексу України - справа розглядається за наявними в ній матеріалами.
Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.
Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення арбітражного керуючого (ліквідатора), що була присутня в судовому засіданні , судова колегія встановила.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 01.11.10р. порушено провадження у справі № 5/173б про банкрутство за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»м. Донецьк , в порядку ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Постановою господарського суду Донецької області від 25.11.2010р. визнано банкрутом боржника Товариство з обмеженою відповідальністю „КОЛАНЬСКИ ТРЕЙД –УКРАЇНА”, м. Донецьк, розташоване за адресою: 83111, м. Донецьк, Петровський район, вулиця Стаханова, буд. 7А; код ЄДР 34583686.
Відкрито ліквідаційну процедуру строком на шість місяців до 25.05.2011р.
Ліквідатором по справі призначено арбітражного керуючого Карауш Юлію Вікторівну, ліцензія: серії НОМЕР_1 (адреса: АДРЕСА_1; ідентифікаційний код НОМЕР_2).
Приписано ліквідатору:
- у 5 денний термін опублікувати оголошення про визнання божника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в офіційних друкованих органах;
- до закінчення строку ліквідаційної процедури, надати суду звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами, передбаченими ст. 32 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, заслухавши пояснення та доводи арбітражного керуючого (ліквідатора), що була присутня в засіданні суду, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку про не обґрунтованість апеляційної скарги, та відповідність оскарженого судового акта зі справи вимогам чинного законодавства та обставинам справи з таких підстав.
Згідно зі ст.41 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом , з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .
Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" неплатоспроможність - це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, зокрема із заробітної плати, а також виконати зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше, як через відновлення платоспроможності.
Як вбачається з матеріалів справи , та про це вже було позначено вище , боржник , Товариство з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА» м. Донецьк звернулось до господарського суду Донецької області про визнання боржника банкрутом в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” .
Статтею 51 Закону визначені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.
Відповідно до частини 1 статті 51 Закону, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
Згідно з частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.
За приписами частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.
Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
За змістом частини 5 статті 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.
Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.
Як вбачається із матеріалів справи, 17.12.09р. засновниками Товариства з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА» м. Донецьк було прийнято рішення ( протокол № 6 ) ліквідувати ТОВ «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА», м.Донецьк відповідно до діючого законодавства України.
Матеріалами справи підтверджується, що на виконання вимог ст.25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в ході ліквідаційної процедури ліквідатором проведені заходи, направлені на виявлення кредиторів, майна банкрута та погашення кредиторської заборгованості.
В Бюлетені державної реєстрації ( № 143(3) 2010р.) 09.02.10р. була здійснена публікація оголошення про ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»м. Донецьк за рішенням засновників та створення ліквідаційної комісії.
Ліквідатором була проведена інвентаризація майна Товариства з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»м. Донецьк, складений проміжний баланс станом на 30.04.2010р., який був затверджений на засіданні загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»м. Донецьк 26.08.2010р.
В Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців внесено запис про те, що Товариство з обмеженою відповідальністю „КОЛАНЬСКИ ТРЕЙД –УКРАЇНА” знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності (Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців серія АД № 085829 „Запис 1”).
Після опублікування відомостей про припинення юридичною особи - Товариства з обмеженою відповідальністю „КОЛАНЬСКИ ТРЕЙД –УКРАЇНА” до ліквідатора з грошовими вимогами звернулись кредитори:
- Товариство з обмеженою відповідальністю „ЮТШЕНКА КОЛІАН” на суму 1 619 006,00грн.;
- Товариство з обмеженою відповідальністю „ЗІОЛОПЛЕКС” на суму 1 927 407,00грн.
До заяви про порушення справи додані документи про наявність кредиторської заборгованості у боржника на загальну суму 3 546 413,00грн.
Згідно заяви та проміжного ліквідаційного балансу станом на 30.04.2010р. активи боржника складають 917,1тис.грн.
Таким чином майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів.
Ліквідатором ТОВ „КОЛАНЬСКИ ТРЕЙД –УКРАЇНА” прийнято рішення звернутись до господарського суду Донецької області із заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „КОЛАНЬСКИ ТРЕЙД –УКРАЇНА” відповідно до ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Таким чином , матеріалами справи підтверджено дотримання позасудової процедури самоліквідації боржника, яка є обов'язковою передумовою для порушення провадження у справі про банкрутство за статтею 51 Закону.
Відповідно до вимог ч. 1 ст. 51 Закону про банкрутство, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
Необхідною передумовою для звернення з такою заявою є дотримання ліквідатором (ліквідаційною комісією) вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, зокрема: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення, згідно з вимогами ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу.
У зв'язку з чим органи державної податкової служби після публікації оголошення та отримання повідомлення про ліквідацію підприємства повинні здійснити позапланову перевірку суб'єкта господарювання в двомісячний термін (ч. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України).
Порядок виявлення кредиторів по ст. 51 Закону про банкрутство передбачений шляхом опублікування оголошення в офіційному друкованому органі. У зв'язку з цим усі кредитори, в т. ч. і органи державної податкової служби, зобов'язані в місячний термін звернутися з грошовими вимогами до ліквідатора банкрута. Іншого порядку повідомлення кредиторів, ніж публікація в офіційному друкованому органі, стаття 51 Закону про банкрутство не передбачає, в т. ч. і письмового повідомлення безпосередньо органів державної податкової служби.
Якщо державна податкова служба вважає, що боржник неналежним чином виконував свої зобов'язання щодо сплати податків, то вона не позбавлена можливості здійснити позапланову перевірку банкрута в місячний термін з моменту відповідної публікації в офіційному друкованому органі.
Відповідно до положень ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
За приписами ч. 1 ст. 32 цього ж кодексу доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Таким чином , апеляційна скарга Державної податкової інспекції у Петровському районі м.Донецька не підлягає задоволенню , оскільки доводи та вимоги скаржника не підтверджені жодним з належних та допустимих доказом.
Крім того , судова колегія вважає необхідним зауважити на тому , що відповідно до листа № 521 від 19.01.11р. Управління державної реєстрації Донецької міської ради (наданого до матеріалів справи боржником та ліквідатором) 26.01.10р. до ЄДР було внесено запис щодо юридичної особи Товариство з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»: запис № 12661100001020657 ( внесення рішення засновників щодо припинення юридичної особи). В той же день Держкомпідприємництво передало відомості щодо вчиненої реєстраційної дії всім органам , які за законом беруть участь в електронному обміні даними , зокрема –ДПА України. 28.01.10р. ДПА України електронно підтвердила отримання зазначеної вище реєстраційної дії та постановку її на облік. Відомості про підтвердження отримання даних та постановку на облік містяться в ЄДР.
На підставі викладеного, судова колегія дійшла висновку, що Постанова господарського суду відповідає фактичним обставинам справи та чинному законодавству, а мотиви з яких надана апеляційна скарга не можуть бути визнані підставами для її скасування.
Керуючись ст.ст. 91,99, 101, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України , суд
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Петровському районі м.Донецька на Ухвалу господарського суду Донецької області від 01.11.2010р. та Постанову господарського суду Донецької області від 25.11.2010р. у справі № 5/173б –залишити без задоволення.
Ухвалу господарського суду Донецької області від 01.11.2010р. та Постанову господарського суду Донецької області від 25.11.2010р. у справі № 5/173б –без змін.
Справу № 5/173б передати для подальшого розгляду до господарського суду Донецької області.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд.
Результати розгляду апеляційної скарги оголошені в судовому засіданні.
Повний текст постанови підписаний 16.03.11р.
Головуючий М.Д. Запорощенко
Судді: Н.М. Дучал
М.В. Калантай