Справа  № 2-а-6/11

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ                УКРАЇНИ

          08 лютого 2011 року                                              

                                             Кіровський міський суд Донецької області у складі:

            головуючого судді                                                        Волкова Н.Ю.

            при секретарі                                                      Ярусової О.В.

            за участю позивача                                                   ОСОБА_1

     розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду № 4 адміністративну справу за  позовом ОСОБА_1 до    управління Пенсійного фонду України в місті Кіровське Донецької області про визнання  дій протиправними та  зобов’язання зробити перерахунок  пенсії, -

    в с т а н о в и в:

10 грудня   2010 року ОСОБА_1 поштою направив позов, що  надійшов до Кіровського міського  суду 04 січня 2011 р. до    управління Пенсійного фонду України в місті Кіровське Донецької області про визнання протиправними дій щодо відмови у проведенні перерахунку пенсії у зв’язку із збільшенням середньої заробітної плати із застосуванням показника заробітної плати за 2009 рік у розмірі 1650 грн. 43 коп. та  зобов’язання зробити такий перерахунок  пенсії з 01 червня 2010 р., стягнути на його користь кошти у сумі 400 грн., витрачені ним на правову допомогу.          

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що перебуває на обліку  у відповідача як отримувач пенсії за віком  , після призначення пенсії продовжував працювати. 29 жовтня 2010 року звернувся до відповідача з заявою про перерахунок пенсії відповідно до вимог ст. 42 та 40 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»(далі –Закон) за стажем та заробітком після призначення пенсії, і відповідач відмовив у проведенні перерахунку у зв’язку із збільшенням заробітку, оскільки пенсія була обрахована із застосуванням  показника середньої заробітної плати працівників в середньому  на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески і яка враховується для розрахунку пенсії за 2007 рік 1197,91грн, хоча передував зверненню рік 2009, і показник повинен був братися саме за попередній, 2009 рік –1650,43грн, у зв’язку з чим розмір пенсії суттєво менший, ніж передбачено законом, чим порушив його права.  Вважав, що позивач повинен був при обчисленні заробітку врахувати середню заробітну плату працівників,  пенсії, а саме, 2009 рік, а врахував показник середньої заробітної плати за 2007 рік. Просив визнати неправомірними дії відповідача по перерахунку пенсії з застосуванням показника середньої заробітної плати за 2007 рік, зобов’язати  його провести перерахунок пенсії з 01 червня 2010 року за стажем та заробітком з застосуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих в галузях економіки по Україні, за 2009 рік, відповідно до ст.40,42 Закону в розмірі 1650,43 грн.

В судовому засіданні позивач ОСОБА_1 підтримав  позовні вимоги в повному обсязі.

            До початку розгляду справи управління Пенсійного фонду України в м. Кіровське Донецької області   надало    письмові заперечення, в яких позов не визнало та послалося на  невизначеність на законодавчому рівні   порядку перерахунку пенсії працюючому пенсіонеру  у випадку продовження ним роботи протягом не менше   24 місяців після призначення пенсії, оскільки  зміни та доповнення, внесені до ст. 40,42 Закону України “Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування” Законом України «Про державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України» визнані неконституційними рішенням Конституційного Суду України, а тому втратили чинність. На думку представника  відповідача,   після  визнання змін до Закону неконституційними, попередня редакція ст. 40,42 Закону не відновлює свою дію, а тому підстави для застосування при перерахунку пенсії позивачу середньої заробітної плати працівників за 2009 рік відсутні, в зв’язку з чим ними правомірно застосований цей показник за 2007 рік відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 28 травня 2008 р. № 530 та  спільного рішення Мінпраці і Пенсійного фонду .

  Начальник управління Пенсійного фонду в м. Кіровське Донецької області Малишева Т.Г. направила в суд заяву з проханням розглянути справу у   відсутності представника управління ПФУ в м. Кіровське.

Відповідно до ч.4 ст. 122 КАС України особа, яка бере участь у справі, має право заявити клопотання про розгляд справи за її відсутності, в зв’язку з чим суд  ухвалив розглянути справу у відсутності  представника відповідача .

      Судом встановлені такі факти та відповідні їм правовідносини.

          З матеріалів справи вбачається, що позивач  перебуває на обліку у відповідача як отримувач пенсії за віком  , після призначення  пенсії    позивач   продовжив працювати  і станом на 1 листопада 2010 року має  додатково 24 місяці  страхового стажу, що підтверджується  розпорядженням про проведення перерахунку пенсії та не оспорюється відповідачем.

          За заявою позивача  від 12 листопада  2010 року  про перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу і заробітку після її призначення відповідачем перерахована призначена пенсія ,   проте  при розрахунку заробітку для обчислення пенсії застосований  середній заробіток в цілому по України за 2007 рік  1197,91 грн . При перерахунку коефіцієнт заробітної плати зменшився з 4,16285 до 3,44213, що призвело б до зменшення розміру пенсії з 4080,85 грн. до 3378,50 грн., в зв’язку з чим 22 листопада 2010 р. управлінням ПФУ в м. Кіровське прийняте рішення №308 від 22 листопада 2010 р. про відмову проведення перерахунку пенсії по заробітку за заявою від 12 листопада 2010 р. №1167.

          Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

          Згідно п. 6 частини 1 ст. 92 Конституції України, виключно законами України визначаються основи соціального захисту, форми і види пенсійного забезпечення.    

              Відповідно до ст. 5 Закону України “Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування”,  він регулює відносини, що виникають між суб'єктами системи загальнообов'язкового державного пенсійного страхування. Дія інших нормативно-правових актів може поширюватися на ці відносини лише у випадках, передбачених цим Законом, або в частині, що не суперечить цьому Закону. Виключно цим Законом визначаються: види пенсійних виплат; умови набуття права та порядок визначення розмірів пенсійних виплат.   Відповідно до ст. 8 Закону України “Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування”,  громадяни України мають право на отримання пенсійних виплат та соціальних послуг. За преамбулою закону  саме він визначає принципи, засади і механізм призначення, перерахунку і виплати пенсій.

Відповідно до частини 4 ст. 42 Закону в редакції, яка діяла на час звернення позивача за перерахунком призначеної пенсії, у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.

Відповідно до ст. 40 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування», заробітна плата для обчислення пенсії визначається за формулою : Зп = Зс х (Ск : К), де Зп- заробітна плата застрахованої особи для обчислення пенсії у гривнях;

Зс- середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії;

Ск- сума коефіцієнтів заробітної плати за кожний місяць (Кз 1+ Кз 2+…)

К- кількість місяців страхового стажу, за які розраховано коефіцієнти заробітної плати застрахованої особи.

            При перерахунку пенсії з 01 листопада 2010 року позивачу  враховано страховий  стаж після призначення пенсії по 31 жовтня 2010 року і спір з цього приводу між сторонами відсутній.   

            Відповідно до частини 1 ст. 40 Закону в редакції, яка діяла на час звернення позивача за перерахунком пенсії, для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу починаючи з 1 липня 2000 року.   

З матеріалів справи встановлено, що перерахунок пенсії позивачу з 01 листопада 2010 року здійснено із застосуванням Закону від 07 грудня 2006 р., котра не включала до себе вимоги про застосування для перерахунку пенсії середньої заробітної плати працівників, зайнятих в областях економіки України за 2009 р. в сумі 1650,43 грн..       

Тобто, якщо перерахунок пенсії відповідно до частини 4 ст. 42 Закону здійснюється із заробітної плати (доходу) за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону, то ця заробітна плата відповідно до частини 2 ст. 40 цього Закону обчислюється   з урахуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням (перерахунком) пенсії,    тобто по цій справі за 2009 рік.   

          Посилання відповідача на відсутність законодавчого урегулювання порядку перерахунку пенсії безпідставні, виходячи з наступного.

          Дійсно, згідно підпункту «б»підпункту 10 пункту 35 розділу II «Внесення змін до деяких законодавчих актів України»Закону України від 28.12.2007 року  «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України»частина 4 статті 42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»була викладена в новій редакції, але  рішенням Конституційного Суду України від 22 травня 2008 року № 10-рп/2008 зміни, внесені підпунктом «б»підпункту 10 пункту 35 розділу II Закону України від 28.12.2007 року N 107-VI, визнано такими, що не відповідають Конституції України (є неконституційними).   

Рішення та висновки Конституційного Суду України відповідно до ст.69 Закону України “Про Конституційний Суд України” рівною мірою є обов’язковими до виконання. Крім того, вони є остаточними, не можуть бути оскаржені та мають преюдиціальне значення для судів загальної юрисдикції при розгляді ними позовів у зв’язку з правовідносинами, які виникли внаслідок дії положень статей зазначених законів, що визнані неконституційними.

          Рішення Конституційного Суду набуває чинності негайно і підлягає виконанню на всій території України. Отже, починаючи з 22 травня 2008 року і   станом на 21 січня 2010 року (час звернення позивача з заявою про перерахунок пенсії  ) діяли ст. 40 та   частина 4 ст. 42 Закону  в редакції  від 09.07.2003 року, які й підлягали застосуванню .

         Посилання відповідача на те, що застосування показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону України «Про  загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, передбачено п/п 3 п. 11 Постанови Кабінету Міністрів України від 28 травня 2008 року N 530 «Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян»,  та листом ПФУ від 11 березня 2009 року № 4096/2-01, є незаконним.   

Згідно п/п 3 п. 11 Постанови Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року N 530 «Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян», у разі коли застрахована особа після призначення пенсії відповідно до Закону продовжувала працювати, проводиться перерахунок пенсії з урахуванням не менш як 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період, що настає після призначення пенсії, не підлягає виключенню згідно з абзацом третім частини першої статті 40 Закону.   

          Тобто фактично в постанові Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року N 530 «Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян»відтворені положення частини 4 ст. 42 Закону  в редакції Закону України від 28.12.2007 року N 107-VI, яка визнана неконституційною, і таким чином умови перерахунку пенсії, визначені в п/п 3 п. 11 постанови Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року N 530, не відповідають цим умовам, викладеним в ст. 40, частині 4 ст. 42 Закону в редакції від 09.07.2003 року, яка відновила свою дію з 22 травня 2008 року.   

          Відповідно до частини 4 ст. 8 ЦПК України, у разі невідповідності правового акта Закону України   , суд застосовує акт законодавства, який має вищу юридичну силу.   

          Виходячи з пріоритетності законів над підзаконними актами, якою є  Постанова Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року N 530, у спірних правовідносинах застосуванню підлягають ст. 40 та частина 4 ст. 42 Закону України “Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування в редакції  від 09.07.2003 року, які регулюють умови перерахунку пенсії.

Ні Законом, який регулює спірні правовідносини, ні Постановою Кабінету Міністрів України  № 530 від 28 травня 2008 року, на яку посилався відповідач, не передбачено право відповідача при здійсненні  в 2010 році перерахунку пенсії за стажем і заробітком застосовувати    показник середньої заробітної плати працівників в середньому  на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески і яка враховується для розрахунку пенсії за 2007 рік.

Лист Мінпраці та Пенсійного Фонду України від 11.03.2009 № 20/0/18-09/039, 4096/02-01 «Щодо застосування показників заробітної плати (доходу) в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески при призначенні пенсій та їх перерахунку у 2009 році з урахуванням стажу та заробітку, набутого після призначення пенсії, на який посилається  відповідач, не може бути застосований до спірних правовідносин, оскільки суперечить  Закону.

Відповідно до частини другої статті 46 Закону України “Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування”, нараховані суми пенсії, не отримані з вини органу, що призначає та виплачує пенсію, виплачуються за минулий час без обмеження будь-яким строком з нарахуванням компенсації втрати частини доходів.

          Згідно п.п. 7 п.2.1 Положення про управління Пенсійного фонду України в районах, містах і районах у містах управління відповідно до покладених на нього завдань призначає (здійснює перерахунок) і виплачує пенсії, допомоги на поховання та інші соціальні виплати відповідно до чинного законодавства. Отже, відповідач є органом, якому делеговано повноваження щодо призначення, перерахунку і виплати пенсій, а тому  повинен був діяти у відповідності з вимогами ст. 40, 42 ч.4 Закону і здійснити позивачу відповідний перерахунок з застосуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих в галузях економіки, за календарний рік, що передує року звернення за перерахунком пенсії, тобто, за 2009 рік, але у порушення вимог Закону  застосував показник середньої заробітної плати працівників в середньому  на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески і яка враховується для розрахунку пенсії,  за 2007 рік, тим самим  вчинив протиправні дії.

Враховуючи, що суд не може перебирати на себе повноваження УПФ щодо перерахунку пенсії та визначати суму середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії, який підлягає застосуванню при перерахунку пенсії,   оскільки  цей спосіб захисту порушених прав позивача не кореспондується з нормами чинного законодавства, суд вважає за необхідне частково задовольнити позов для відновлення порушених прав позивача, обрати дещо інший спосіб захисту порушеного права, про який просить позивач, а саме зобов’язати управління   Пенсійного фонду України в м. Кіровське Донецької області здійснити перерахунок пенсії ОСОБА_1 з 1 листопада 2010 року ( з 1 числа місяця в якому було його звернення, оскільки заява про перерахунок пенсії позивачем була подана до 15 числа даного місяця, тобто 12 листопада 2010 р.) по стажу та заробітку  за період страхового стажу, зазначеного в частині 1 статті 40 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»із застосуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих в галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за перерахунком пенсії, а саме, 2009 рік, відповідно до ст. 40,42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування».

Відповідно до ст. 94 КАС України, якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб’єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України.

До судових витрат належать витрати на правову допомогу, що поніс позивач у сумі 400 грн., що підтверджено наданою ним квитанцією про сплату послуг ТОВ “Надія” філія м. Донецьк 10 грудня 2010 р. за послуги при складанні позову про перерахунок пенсії, які підлягають відшкодуванню з Державного бюджету України.

В решті позовних вимог ОСОБА_1 відмовити за їх безпідставністю.

          Керуючись ст.ст.8, 40, 42 ч.4  Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування», ст.ст.2,17,18,158-163, 186 Кодексу адміністративного судочинства України, Рішенням Конституційного суду України від 09 вересня 2010 №19-рп/2010 (справа №1-40/2010 р.) ,  суд , -

                                             п о с т а н о в и в :

          Позовні вимоги ОСОБА_1 задовольнити частково.

Визнати дії управління Пенсійного фонду України в м. Кіровське  Донецької області  щодо відмови ОСОБА_1 у проведенні перерахунку пенсії в 2010 році у зв’язку із збільшенням середньої заробітної плати    із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників   в середньому  на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачені страхові внески і яка враховується для розрахунку пенсії,  за 2007 рік  протиправними.

Зобов’язати  управління Пенсійного фонду України в м. Кіровське  Донецької області здійснити перерахунок пенсії ОСОБА_1 з   01 листопада 2010 року по стажу та заробітку  за період страхового стажу, зазначеного в частині 1 статті 40 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування»із застосуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих в галузях економіки України за календарний рік, що передує року звернення за перерахунком пенсії, а саме, 2009 рік, відповідно до ст. 40,42 Закону України «Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування».

Стягнути з Державного бюджету України на користь ОСОБА_1 понесені останнім судові витрати  на правову допомогу у сумі 400 грн. (чотириста грн.)

В решті позовних вимог ОСОБА_1 відмовити за їх безпідставністю.

Постанова може бути  оскаржена до Донецького апеляційного адміністративного суду через Кіровський міський суд Донецької області шляхом подачі апеляційної скарги  протягом десяти днів з дня її проголошення; у разі застосування судом частини третьої статті 160 КАС України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні, апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання постанови; копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скарга не була подана у строк, встановлений КАС України. У разі подання  апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Управлінню   Пенсійного фонду України в м. Кіровське Донецької області , як відповідачу та суб’єкту владних повноважень,   встановити строк в один місяць після набрання постановою законної сили для подання звіту до Кіровського міського суду Донецької області про виконання даної постанови суду.

Суддя:                                                                                Волкова  Н.Ю.