АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
ИМЕНЕМ УКРАИНЫ
12 января 2011 года г. Запорожье
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Запорожской области в составе:
председательствующего Симонца А.И.,
судей Жечевой Н.И., Дадашевой С.В.,
с участием прокурора Копейкина Д.С.
осужденного ОСОБА_1, его за щитника адвоката ОСОБА_2,
рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Запорожье уголовное дело по апелляциям прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, и осужденного ОСОБА_1 на приговор Коммунарского районного суда г. Запорожья от 03 ноября 2010 года.
Этим приговором, -
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Запорожья, гражданин Украины, образование - среднее специальное, женат, имеет на иждивении несовершеннолетнюю дочь ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_4, официально не работающий, зарегистрирован и проживающий по адресу: АДРЕСА_2, ранее судимый:
11.05.2010 года Жовтневым районным судом г. Запорожья по ч. 3 ст. 185 УК Украины на 3 года лишения свободы с испытанием 1 год,
осужден по ст. 307 ч. 2 УК Украины на 5 лет лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности. На основании ст. 71 УК Украины частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 11.05.2010 г. и окончательно назначено наказание в виде 5 лет 3 месяцев лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности.
Содержится под стражей. Срок наказания исчислен с 15.07.2010 г.
Судьба вещественных доказательств решена в порядке ст. 81 УПК Украины.
ОСОБА_1 признан виновным и осужден за то, что он 13 июля 2010 года, примерно в 13 часов 30 минут, имея умысел на незаконное изготовление и хранение с целью сбыта, а также незаконный сбыт особо опасного психотропного вещества, находясь по месту своего жительства по адресу: АДРЕСА_2 из лекарственного препарата «Трайфед», кристаллического йода, красного фосфора и воды, кустарным способом изготовил с целью сбыта особо опасное психотропное вещество кустарно изготовленный препарат из эфедрина (содержащий первитин) в неустановленном следствием количестве, но не менее 3 мл., и стал незаконно хранить при себе в нагрудном кармане рубашки. В этот же день, примерно в 15 часов 00 минут, ОСОБА_1, действуя с целью реализации своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт особо опасного психотропного вещества, находясь на лестничной площадке между первым и вторым этажом подъезда АДРЕСА_3 незаконно сбыл, путем продажи за 60 гривен, ОСОБА_4, которому в законном порядке было разрешено проведение оперативной закупки, медицинский шприц одноразового применения, емкостью 5 мл., содержащий жидкость желтого цвета, объемом 3 мл., в составе которой, согласно заключения эксперта №1298 от 09.08.2010 года, содержится особо опасное психотропное вещество кустарно изготовленный из эфедрина препарат (содержащий первитин), массой 0,1842 гр. в пересчете на сухое вещество, после чего ОСОБА_1 был задержан работниками милиции на месте совершения преступления.
В апелляции прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, не оспаривая виновность ОСОБА_1 в совершении указанных преступлений и квалификацию его деяний, просит решение суда отменить в связи с несоответствием назначенного наказания степени тяжести преступлений и личности осужденного и постановить приговор, окончательно назначив наказание 5 лет 6 месяцев лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего ему на праве личной собственности.
В апелляции адвокат ОСОБА_2 указывает на то, что при назначении наказания осужденному ОСОБА_1 суд не учел, что он признал вину и чистосердечно раскаялся, имеет постоянное место жительства, положительно характеризуется по месту работы, состояние здоровья и то, что на его иждивении находится несовершеннолетняя дочь, просит смягчить ему наказание. Кроме того, указывает, что со стороны работников милиции была провокация данного преступления.
Выслушав докладчика, мнение прокурора, не поддержавшего апелляцию прокурора, мнение осужденного ОСОБА_1 и адвоката ОСОБА_2, поддержавших апелляцию последнего, проверив материалы уголовного дела, коллегия судей считает, что апелляция прокурора удовлетворению не подлежит, апелляция адвоката подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Доказательства по делу на основании ч.3 ст. 299 УПК Украины судом первой инстанции не исследовались, поэтому в соответствии с требованиями ст.365 УПК Украины проверке апелляционной инстанции выводы суда в части фактических обстоятельств дела не подлежат.
Виновность ОСОБА_1 в совершении действий, указанных в приговоре, полностью подтверждена собранными по делу доказательствами и в апелляции не оспаривается.
Его действия правильно квалифицированны по ч. 2 ст. 307 УК Украины, как незаконное изготовление и хранение с целью сбыта, а также незаконный сбыт особо опасного психотропного вещества.
Вместе с тем при назначении меры наказания ОСОБА_1 суд не в полной мере учел характер и степень общественной опасности содеянного, фактические обстоятельства дела, то, что виновный имел наживу 10 грн., данные о его личности, из которых видно, что он имеет постоянное место жительства, характеризуется положительно, обстоятельства, смягчающие ответственность нахождение на иждивении несовершеннолетнего ребенка, раскаяние в содеянном.
При таких обстоятельствах судебная коллегия считает возможным смягчить ему наказание, применив ст. 69 УК Украины.
С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 365, 366 УПК Украины, коллегия судей,-
ОПРЕДЕЛИЛА:
Апелляцию прокурора оставить без удовлетворения, апелляцию адвоката удовлетворить.
Приговор Коммунарского районного суда г. Запорожья от 03 ноября 2010 года в отношении ОСОБА_1 изменить,
- по ч. 2 ст. 307 УК Украины, с применением ст. 69 УК Украины снизить наказание до 3 лет лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего осужденному.
На основании ст. 71 УК Украины по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить наказание по приговору Жовтневого районного суда г. Запорожья от 11.05.2010г. и определить ему окончательное наказание 3 года 3 месяца лишения свободы с конфискацией всего имущества, принадлежащего осужденному.
В остальной части приговор оставить без изменения.
С у д ь и :
Симонец А.И. Жечева Н.И. Дадашева С.В.