КОПІЯ
Апеляційний суд Хмельницької області
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
?9” грудня 2010 р. м. Хмельницький
колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Хмельницької області в складі :
головуючого судді Баса О.Г.,
суддів: Карпусь С.А.,
Матковської Л.О.
при секретарі Гриньовій А.М.
з участю: позивача ОСОБА_2, представника ОСОБА_3, представника відповідача Кармаліта Т.В., розглянула у відкритому судовому засіданні цивільну справу №22ц-5732 за апеляційною скаргою ОСОБА_5 на рішення Хмельницького міськрайонного суду від 2 листопада 2010 року по справі за позовом ОСОБА_2 до Першого міського відділу Державної виконавчої служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції, ОСОБА_5 про скасування вимоги державного виконавця про нарахування заборгованості по сплаті аліментів.
Заслухавши доповідача, пояснення учасників судового розгляду, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів,-
в с т а н о в и л а :
В квітні 2010 року ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом і просив визнати незаконною та скасувати вимогу державного виконавця міського відділу державної виконавчої служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції Перун В.Є. від 12 березня 2010 року про нарахування заборгованості по сплаті аліментів в період з 2007р.- 2009р.
В обґрунтування своїх вимог вказував, що рішенням Хмельницького міськрайонного суду від 12.11.2007 року, стягнуто з нього ОСОБА_2 на користь ОСОБА_7 аліменти на утримання неповнолітньої доньки ОСОБА_8 в розмірі ? частини заробітку щомісячно, починаючи з 3 серпня 2007 року до досягнення дитиною повноліття. Аліменти стягувались з основного місця роботи – кафедри „Стоматології” факультету післядипломної освіти Вінницького національного медичного університету ім. М. Пирогова. Також вказував, що являється приватним підприємцем. 22 березня 2010 року позивач отримав вимогу державного виконавця від 12 березня 2010 року про нарахування заборгованості по сплаті аліментів в період з 2007 по 2009 роки на підставі виконавчого листа №2/5606 в сумі 40032,50 грн. на користь ОСОБА_5 Дану заборгованість вважає неправомірною оскільки вона нарахована з валового доходу, без урахування понесених ним витрат.
______________________________________________________________________
Головуючий у першій інстанції – Бондар В.В. Справа № 22ц-5732
Доповідач – Бас О.Г. Категорія № 46,48
Рішенням Хмельницького міськрайонного суду від 2 листопада 2010 року позов задоволено частково.
Визнано незаконною та скасовано вимогу державного виконавця Першого міського відділу Державної виконавчої служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції, щодо сплати ОСОБА_2 заборгованості по аліментах на утримання доньки ОСОБА_8, в розмірі 40032 грн. 50 коп.
Визначено заборгованість ОСОБА_6 по сплаті аліментів на користь ОСОБА_5 на утримання доньки ОСОБА_8, ІНФОРМАЦІЯ_1, за період часу з 3 серпня 2007 року по 31 грудня 2009 року в сумі 754 грн.38 коп.
Стягнуто з Першого міського відділу Державної виконавчої служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції на користь ОСОБА_2 судовий збір в сумі 8 грн. 34 коп. витрати з ІТЗ розгляду справи в сумі 36 грн. 30 коп.
В апеляційній скарзі ОСОБА_5 просить змінити рішення суду першої інстанції від 02.11.2010 року, яким визнати заборгованість ОСОБА_2 по сплаті аліментів в розмірі 754,38 грн. та в розмірі 40043,50 коп. В обгрунтування цих вимог вказує на те, що судом першої інстанції невірно зроблено висновок про те, що сукупний дохід підприємця не є доходом з якого слід стягувати аліменти.
Відповідно до п. 3, ч. 1 ст. 307 та п. п. 3,4 ч.1 ст. 309 ЦПК України, підставами для зміни рішення суду першої інстанції є невідповідність висновків суду обставинам справи та порушення або неправильне застосування норм матеріального права.
Судом встановлено, що на виконання рішення Хмельницького міськрайонного суду від 12 листопада 2007 року про стягнення з позивача аліментів у розмірі ? частини усіх видів заробітку на користь ОСОБА_5 на утримання дочки ОСОБА_4, 12 березня 2010 року державним виконавцем була визначена заборгованість по сплаті аліментів ОСОБА_2, у розмірі 40032,5 грн. Підставою для визначення такого розміру заборгованості були надані ОСОБА_2, як приватним підприємцем декларацій про дохід.
Задовольняючи частково позовні вимоги, суд першої інстанції обґрунтовано виходив з того, що сукупний, валовий дохід приватного підприємця, без урахування витрат не є тим доходом який враховується при визначені розміру аліментів. Такий висновок суду відповідає вимогам ч.1 ст.195 Сімейного кодексу України, п. 13 Постанови Кабінету Міністрів України від 26 лютого 1993 року №146 „Про перелік видів доходів, які враховуються при визначенні розміру аліментів на одного з подружжя, дітей, батьків, інших осіб”, згідно якому утримання аліментів провадиться з суми заробітку (доходу), що належить особі, яка сплачує аліменти, після утримання з цього заробітку (доходу)податків.
Доводи апеляційної скарги про нарахування заборгованості по аліментах з обсягу виручки від реалізації товарів (робіт, послуг) зазначених у звітах фізичної особи –платника єдиного податку ОСОБА_2 не ґрунтується на вимогах закону. Розмір витрат понесених позивачем в апеляційній скарзі не оспорюється.
Разом з тим, визначаючи заборгованість по аліментах з 03 серпня 2007 року по 31 грудня 2009 року у розмірі 764 грн. 38 коп., та виходячи з мінімального розміру аліментів, судом першої інстанції не було ураховано те, що позивач, як приватний підприємець, обравши спрощену систему оподаткування та сплачуючи фіксований податок у розмірі 200 грн., фактично погоджувався з тим, що його дохід становить 1200 грн. (200 грн.-10% ПФУ = 180 грн.; 180 грн. /15% = 1200 грн.).
В засіданні апеляційного суду ОСОБА_2 погоджувався з розміром аліментів у твердій грошовій сумі 600 грн., з яких половина від зайняття підприємницькою діяльністю. За таких обставин заборгованість визначену судом першої інстанції слід збільшити з 754 грн.38 коп. до 7450 грн., виходячи з того, що з доходу від підприємницької діяльності позивач щомісячно повен був сплачувати 300 грн., проте за 29 місяців ним було сплачено лише 1250 грн. (300 грн. х 29 =8700; 8700 – 1250 = 7450 ).
Керуючись ст.ст. 218, 307, 308, 313-315, 317,319 ЦПК України колегія суддів,-
ВИРІШИЛА:
Апеляційну скаргу ОСОБА_5 задоволити частково.
Рішення Хмельницького міськрайонного суду від 2 листопада 2010 року змінити в частині визначення суми заборгованості по сплаті аліментів з 754 грн. 38 коп. на 7450 грн.
В решті рішення суду залишити без змін.
Рішення набирає законної сили з моменту його проголошення, проте може бути оскаржене до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів з дня набрання ним законної сили.
Головуючий:/підпис/
Судді:/підписи/
Копія вірна
Суддя апеляційного суду Бас О.Г.