Справа № 11-1130/2010 р.
Головуючий у суді 1-ї інстанції: Заярний А.М.
Доповідач: Ващук В.П.
А П Е Л Я Ц І Й Н И Й С У Д В І Н Н И Ц Ь К О Ї О Б Л А С Т І
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах
Апеляційного суду Вінницької області
в складі:
головуючого: Олексієнко Ю.Г.
суддів: Ващук В.П., Старинця Ю.В.
за участю прокурора: Кузьміна С.В.
та засудженого : ОСОБА_2
розглянула «15» грудня 2010 року у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці кримінальну справу за апеляцією державного обвинувача на вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від « 26» жовтня 2010 року, яким
ОСОБА_2,
ІНФОРМАЦІЯ_1,
уродженець ІНФОРМАЦІЯ_2 раніше судимий:
- 06.05.1985 року Ізяславським районним судом Хмельницкої області за ст.ст. 81 ч.3, 143 ч.1 КК СРСР до 3 років позбавлення волі, в силу ст. 25 КК СРСР призначене покарання вважати умовним з обов’язковим залученням до праці;
- 14.01.1986 року Ізяславським районним судом Хмельницької області за ст. 81 ч.3, 81 ч.4, 42, 43 КК СРСР до 2 років 5 місяців позбавлення волі;
- 16.06.1994 року Шепетівським міськсудом Хмельницької області за ст. 140 ч.2 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі;
- 10.06.1997 року Козятинським районним судом Вінницької області за ст. 140 ч.2 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі;
- 10.06.1997 року Козятинським міським судом Вінницької області за ст. 140 ч.2 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі;
- 15.06.1999 року Полонським районним судом Хмельницької області за ст. 140 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі;
- 21.03.2005 року Здолбунівським районним судом Ровенської області за ст. 185 ч.3 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі;
- 16.05.2007 року Шепетівським міським судом Хмельницької області за ст. 263 ч.1 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;
- 21.04.2008 року Жмеринським районним судом Вінницької області за ст. 263 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;
- 22.02.2010 року Жмеринським міськрайонним судом Вінницької області за ч. 1 ст. 185 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі,
визнаний винуватим у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 316 КК України та призначено покарання за ч. 2 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі; за ч. 1 ст. 316 КК України у вигляді 1 року позбавлення волі.
За ст. 70 КК України ОСОБА_2 остаточно призначено покарання шляхом часткового складання призначених покарань, у вигляді 5 років 6 місяців позбавлення волі.
Відповідно до ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано не відбуту частину покарання за попереднім вироком, і остаточно призначено ОСОБА_2 міру покарання у вигляді 6 років 10 місяців позбавлення волі.
Стягнуто з ОСОБА_3 судові витрати – вартість проведення хімічного дослідження та хімічної експертизи на загальну суму 751 грн. 20 коп. на користь Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру при УМВС України у Вінницькій області.
Вирішена доля речового доказу.
Згідно вироку суду, ОСОБА_2 у вересні 2009 року, в лісі поблизу с. Мирославка Бердичівського району Житомирської області натрапив на два кущі рослини конопель, після чого, маючи умисел на виготовлення наркотичного засобу – канабісу, з метою його збуту, зірвав з кущів стеблини рослин конопель, які висушив та подрібнив, а потім помістив до скляної банки ємкістю 0, 5 л, яку став зберігати в лісі, де тимчасово проживав у наметі.
16 лютого 2010 року, ОСОБА_4 приїхав до своєї схованки, викопав банку, з якої розфасував наркотичний засіб у п’ять сірникових коробок для збуту по ціні 40 грн. за одну коробку.
20.02.2010 року, ОСОБА_2 приміським поїздом № 6314, сполученням «Вапнярка-Жмеринка» о 13 год. 14 хв. приїхав на залізничний вокзал станції Жмеринка, незаконно перевозячи з собою наркотичний засіб – канабіс з метою його збуту, де був затриманий та доставлений працівниками міліції в чергову частину Лінійного відділу міліції на станції Жмеринка.
Під час особистого огляду, у ОСОБА_2 було виявлено та вилучено з лівої кишені піджака, в який він був одягнутий, поліетиленовий пакет, в якому знаходились п’ять сірникових коробок з подрібленою речовиною рослинного походження, зеленого кольору, а в правій кишені пальто було виявлено та вилучено коробку від сигарет «Winston», в якій був недопалок з речовиною рослинного походження, зеленого кольору.
Згідно висновку експерта № 194 від 04.03.2010 року, речовини рослинного походження, вилучені у ОСОБА_2, є особливо небезпечним наркотичним засобом обіг якого заборонено – канабісом, загальною масою в перерахунку на суху речовину 10, 5 г.
20.02.2010 року, приблизно о 13.00 год., прямуючи приміським поїздом № 6314, сполученням «Вапнярка-Жмеринка» в тамбурі вагону № 2, публічно, відкрито, не ховаючись від інших пасажирів, зокрема ОСОБА_5 та незважаючи на його зауваження, незаконно вживав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, шляхом паління цигарки «Winston», яку перед цим заповнив канабісом з однією із сірникових коробок.
Згідно висновку експерта № 194 від 04.03.2010 року, маса наркотичного засобу – канабісу, яким був заповнений недопалок сигарети «Winston» , становить 0, 35 г у висушеному стані.
В своїй апеляції державний обвинувач ставить питання про скасування вироку Жмеринського міськрайонного суду від 26.10.2010 року щодо ОСОБА_2 за ст.ст. 307 ч.2, 316 ч.1 КК України, через неправильне застосування судом кримінального законодавства при призначенні останньому покарання, а кримінальну справу повернути на новий судовий розгляд до Жмеринського міськрайонного суду.
Заслухавши доповідача, засудженого ОСОБА_2, який не заперечував проти апеляції державного обвинувача, міркування прокурора який частково підтримав апеляцію державного обвинувача в частині застосування до засудженого кримінального закону, та призначити остаточну міру покарання ОСОБА_2 відповідно до ч.4 ст. 70 КК України.
Кримінальна справа розглядалась відповідно до ст. 299 КПК України, оскільки проти цього не заперечували учасники судового розгляду, визнав недоцільним дослідження доказів стосовно тих фактичних обставин справи, які ніким не оспорювались.
Судом першої інстанції з’ясовано, чи правильно розуміє підсудній ОСОБА_2 та інші учасники судового розгляду зміст цих обставин, чи немає сумнівів у добровільності та істинності їх позиції, а також судом роз’яснено їм, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оспорювати ці фактичні обставини справи у апеляційному порядку.
Однак, при постановленні вироку судом не правильно застосовано положення ст. 71 КПК України при призначенні покарання ОСОБА_2 за сукупністю вироків, оскільки вироком Жмеринського міськрайонного суду від 22.02.2010 року остаточно було засуджено за ст. 185 ч. 1 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі. Тобто злочини, за які його було засуджено 26.10.2010 року за останнім вироком, він вчинив до постановлення попереднього вироку за ст. 185 ч.1 КК України 22.02.2010 року.
Відповідно до ст. 70 ч.4 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій – третій цієї статті призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів, -
У Х В А Л И Л А :
Апеляцію із змінами державного обвинувача, - задовольнити частково.
Вирок Жмеринського міськрайонного суду Вінницької області від 26 жовтня 2010 року щодо ОСОБА_2 змінити, скасувавши його в частині призначення покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України, та вважати засудженим ОСОБА_2 на підставі ч.4 ст. ст. 70, 72 КК України до остаточного покарання, визначеного судом першої інстанції, а саме 6 (шести) років 10 (десяти) місяців позбавленням волі.
В решті вирок щодо ОСОБА_2 залишити без змін.
Судді:
Олексієнко Ю.Г. Ващук В.П. Старинець Ю.В.