ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

_________________________________________________

__________________________________________________________________________________

10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65  тел.(8-0412) 48-16-02

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

 

 "01" червня 2006 р.                                                           Справа № 12/406-04

Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого   судді                                                  Горшкової Н.Ф.

суддів:                                                                        Голубєвої Г.К.

                                                                                   Майора Г.І.

при секретарі                                                             ,

за участю представників сторін:

від позивача:         Болманенко О.О., довіреність №б/н від 20.10.05р.,

від відповідача:     Кушнір Д.П., довіреність №24478/10/10 від 21.10.05р.,

від третьої особи: Борисова М.С., довіреність №26555/10/10 від 14.12.05р.,

                               Півторак В.Ю., довіреність №505/10/10-118/г від 25.01.06р.,

розглянувши апеляційну скаргу Приватного малого торгівельно-виробничого підприємства "Гермес", м.Вінниця

на  ухвалу господарського суду Вінницької області

від "20" березня 2006 р.  у справі № 12/406-04 (суддя Кожухар М.С.)

за позовом Приватного малого торгівельно-виробничого підприємства "Гермес", м.Вінниця  

до Державної податкової інспекції у м. Вінниці, м.Вінниця

третя особа на стороні відповідача: Державна податкова адміністрація  у Вінницькій області

про визнання недійсними податкових повідомлень-рішень,  

ВСТАНОВИВ:

  Ухвалою господарського суду Вінницької області від 20.03.2006р. у справі №12/406-04 задоволено клопотання відповідача у справі - ДПІ у м.Вінниці: провадження у справі №12/406-04 зупинено до надходження відповіді Федерального міністерства юстиції Федеративної республіки Німеччини за наслідками виконання міжнародного слідчого доручення в порядку надання правової допомоги у кримінальній справі стосовно з'ясування обставин щодо правовідносин ПМВТП "Гермес" з німецькою фірмою "Avtohandel Schechtmann Import-Export".

Не погоджуючись з постановленою ухвалою,  ПМ  ВТП "Гермес" подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вищевказану ухвалу суду з підстав порушення норм процесуального права. Вважає, що суд першої інстанції при винесенні оскаржуваної ухвали врахував докази, які не можуть бути враховані судом. При цьому позивач зазначає, що задовольняючи клопотання відповідача про зупинення провадження у справі суд першої інстанції прийняв до уваги, що наведені у клопотанні доводи відповідача підтверджуються листами СВ ПМ ДПА України у Вінницькій області, листом ДПА України начальнику міжнародного управління Генеральної прокуратури України від 12.10.2005р., листом генеральної прокуратури України від 12.10.2005р. На думку позивача, вказані листи не можуть бути використані як докази, оскільки вони були видані в процесі провадження кримінальної справи №04289015, постанова про порушення якої була скасована постановою Ленінського районного суду м.Вінниці від 02.09.2005р., а відповідно до  чинного законодавства у зв'язку з визнанням постанови про порушення кримінальної справи незаконною, всі документи та матеріали, які знаходяться у даній справі, не можуть бути належними доказами.

Також, позивач посилається, що відповідачем не подано жодного доказу, що слідчими органами Німеччини дійсно здійснюється перевірка господарських правовідносин позивача з його німецькими контрагентами. Вважає, що проведених в даній справі двох експертиз достатньо для повного та об'єктивного вирішення спору по суті.

ДПІ у м.Вінниці в письмовому запереченні на апеляційну скаргу (т.19, а.с.15-19) не погоджується з доводами позивача. Вважає безпідставними посилання позивача на постанову Ленінського районного суду від 02.09.2005р., якою скасована постанова про порушення  кримінальна справа №04289015, оскільки станом на 02.09.2005р. такої справи не було так як вона об'єднана із справою №05289003, тому фактично суд скасував постанову по справі, яка вже була об'єднана з іншою справою. Посилається, що в процесі розслідування кримінальної справи в 2005 році слідчим відділом ПМ ДПА у Вінницькій області було підготовлено міжнародне слідче доручення на підставі Європейської конвенції про взаємну допомогу у кримінальних справах і через ДПА України, Генеральну прокуратуру направлено з конкретними питаннями до правоохоронних органів Федеративної республіки Німеччини.  ДПІ у м.Вінниці  зазначає, що матеріали кримінальної справи №04289015, які знаходяться в об'єднаній справі №05289003, розслідуваній слідчим відділом ПМ ДПА Вінницької області стосовно ухилення від оподаткування ПМ ТВП "Гермес", пов'язані з матеріалами даної адміністративної справи, тому без дослідження за допомогою правоохоронних органів Німеччини суттєвих питань, неможливо прийняти об'єктивного та всебічно обґрунтованого  рішення у даній справі. Зазначає, що постанова суду Ленінського району м.Вінниці від 02.09.2005р., на яку посилається позивач, про скасування постанови про порушення кримінальної справи №04289015, ніяким чином не впливає на матеріали кримінальної справи №05289003, порушеної прокуратурою Вінницької області 27.12.2005р. на підставі того ж акту перевірки №45/35-30-13300672 від 29.10.2004р.; інші документи, на які посилається позивач, покладені в основу порушеної кримінальної справи №05289003.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, просить апеляційну скаргу задовольнити, ухвалу господарського суду Вінницької області скасувати, та направити справу до суду першої інстанції для продовження розгляду.

Представник відповідача в засіданні суду заперечив проти доводів апеляційної скарги, просить  ухвалу господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представники третьої особи підтримали доводи представника відповідача, вважають, що господарським судом винесено законну та обґрунтовану ухвалу, в зв'язку з чим просять ухвалу господарського суду Вінницької області залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Заслухавши пояснення представників сторін, третьої особи, дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський суд встановив:

15.11.2004р. Приватним малим виробничо-торговельним підприємством "Гермес" м.Вінниця подано до господарського суду Вінницької  області позовну заяву про визнання недійсними податкових повідомлень-рішень №0000443500/0 від 02.11.2004р. про визначення податкового зобов'язання з податку на прибуток  в сумі 252300грн., з яких 172000грн. - основний платіж та 79500грн. - штрафні санкції, №0000433500/0 від 02.11.2004р. про визначення податкового зобов'язання з податку на додану вартість в сумі 53138грн., з яких 35425грн. - основний платіж та 17713грн. - штрафні санкції.

Зазначені податкові повідомлення-рішення прийняті на підставі акту документальної перевірки №45/35-30-13300672 від 29.10.2004р. (т.1, а.с.7-40). З акту  вбачається, що перевіркою встановлено:

- завищення валових витрат за рахунок віднесення підприємством до валових витрат фактурної вартості вантажних автомобілів, придбаних у фірми  "Avtohandel Schechtmann Import-Export", Німеччина, оскільки згідно відповідей Міжнародної організації кримінальної поліції - Інтерпол директор названої німецької фірми Олександр Шехтман ніколи не володів вказаними автомобілями, інвойси та свідоцтва про експортування автомобілів йому невідомі, печатки та підписи на інвойсах не є автентичними  оригінальним;

- завищення податкового кредиту по цій же причині (віднесення до податкового кредиту суми ПДВ, сплаченого при розмитненні цих автомобілів).

В адресованих господарському суду Вінницької області клопотаннях від 20.03.2006р.  (т.18, а.с.227-234)  ДПІ у м.Вінниці просила суд зупинити провадження у справі на підставі п.4 ч.2 ст.156 КАС України. Свої клопотання відповідач обґрунтовує тим, що з матеріалів кримінальної справи за №05289003, порушеної прокуратурою Вінницької області 27.12.2005р. по факту умисного ухилення від сплати податків службовими особами ПМВТП "Гермес" на підставі акту перевірки №45/35-30-13300672 від 29.10.2004р. щодо законності отримання вантажних автомобілів, вбачається, що слідчі органи ДПА України у Вінницькій області за допомогою слідчого відділу податкової міліції ДПА України та Генеральної прокуратури України в жовтні 2005р. направили міжнародне слідче доручення до Федерального міністерства юстиції Федеративної республіки Німеччини з клопотанням про надання правової допомоги у кримінальній справі на підставі Європейської конвенції про взаємну допомогу у кримінальних справах для з'ясування обставин щодо правовідносин ПМВТП "Гермес" з німецькою фірмою "Avtohandel Schechtmann Import-Export". Посилається, що вказане доручення знаходиться на стадії виконання і найближчім часом податкова міліція очікує відповідь та матеріали від Федерального міністерства юстиції ФРН, в зв'язку з чим просить зупинити провадження у справі до отримання доказів з Німеччини.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 20.03.2006р. провадження у справі №12/406-04 зупинено до надходження відповіді Федерального міністерства юстиції Федеративної республіки Німеччини за наслідками  виконання міжнародного слідчого доручення в порядку надання правової допомоги у кримінальній справі стосовно з'ясування обставин щодо правовідносин ПМВТП "Гермес" з німецькою фірмою "Avtohandel Schechtmann Import-Export".

Задовольняючи клопотання відповідача суд першої інстанції виходив з того, що доводи ДПІ у м.Вінниці, наведені у клопотанні, підтверджуються  відповідними доказами, обставини щодо господарських правовідносин  платника податків з його німецькими контрагентами перевіряються у даний час слідчими органами Німеччини за міжнародним слідчим дорученням, отримані внаслідок цього дані необхідні для повного та об'єктивного дослідження усіх обставин спору у даній справі.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, третьої особи, колегія апеляційного господарського суду вважає скаргу необґрунтованою, виходячи з наступного:

Як вказувалось вище, податкові повідомлення-рішення, які є предметом даного спору, прийняті на підставі акту документальної перевірки №45/35-30-13300672 від 29.10.2004р. (т.1, а.с.7-40). В акті зазначено завищення позивачем валових витрат та податкового кредиту по господарських операціях із ввезення автомобілів, придбаних у фірми  "Avtohandel Schechtmann Import-Export", Німеччина, у зв'язку з тим, що згідно з листами Міжнародної організації кримінальної поліції - Інтерпол, директор названої німецької фірми ніколи не володів цими автомобілями, інвойси та свідоцтва про експортування автомобілів йому невідомі, печатки та підписи на інвойсах не є автентичними оригінальним.

З матеріалів справи вбачається, що 16.11.2004р. слідчим відділом податкової міліції ДПА у Вінницькій області було порушено кримінальну справу за №04289015 за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України на підставі акту документальної перевірки №45/35-30-13300672 від 29.10.2004р. за фактом ухилення від сплати податків посадовими особами ПМ ВТП "Гермес".

В ході розслідування кримінальної справи №04289015 слідчим відділом ПМ ДПА у Вінницькій області направлено міжнародне слідче доручення щодо виконання процесуальних дій компетентними органами Федеративної Республіки Німеччини, з метою встановлення господарських операцій проведених ПМВТП "Гермес" з німецьким постачальником - фірмою "Avtohandel Schechtmann Import-Export".

На підставі акту документальної перевірки №5/35-30-13300672 від 09.03.2005р. слідчим СВ ПМ ДПА у Вінницькій області Захарашом В.П. 19.04.2005р. було порушено кримінальну справу №05289003 по факту ухилення від сплати податку посадовими особами ПМ ВТП "Гермес" в особливо великих розмірах за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України. 20.04.2005р. ця кримінальна справа була об'єднана в одне провадження з кримінальною справою №04289015 і об'єднаній справі присвоєно загальний №05289003 (т.19, а.с.21).

02.09.2005р. Ленінським районним судом м.Вінниці скасовано постанову про порушення кримінальної справи №04289015 (т.18, а.с.63-66).

Після скасування Ленінським районним судом м.Вінниці постанови про порушення кримінальної справи №04289015, прокуратурою Вінницької області 19.12.2005р. було порушено кримінальну справу по факту умисного ухилення від сплати податків службовими особами ПМВТП "Гермес" за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст.212 КК України, по тих же фактах та на підставі того ж акту документальної перевірки, що й раніше порушувалась кримінальна справа №04289015. Вказана кримінальна справа була об'єднана в одне провадження з кримінальною справою №05289003 і об'єднаним кримінальним справам присвоєно загальний №05289003.

В даний час кримінальна справа №05289003, порушена стосовно службових осіб ПМВТП "Гермес", знаходиться в провадженні СВ ПМ ДПА у Вінницькій області, що підтверджується довідкою СВ ПМ ДПА у Вінницькій області від 18.05.2006р. №738.

З врахуванням викладеного, міжнародне слідче доручення в ФРН було підготовлено та направлено компетентним органом у встановленому законом порядку. Слідчі дії у ФРН мають бути проведені у зв'язку з розслідуванням кримінальної справи, яка на даний час знаходиться в провадженні СВ ПМ ДПА у Вінницькій області.

Вказане підтверджується листами СВ ПМ ДПА у Вінницькій області, листом ДПА України начальнику міжнародно-правового управління Генеральної прокуратури України від 12.10.2005р. №20354/7/09-0013 (т.18, а.с.242), листом Генеральної прокуратури України від 21.10.2005р. №14/2-28382-05 (т.18, а.с.247)та іншими матеріалами справи. Також в матеріалах справи знаходиться висновок експерта за №1071 від 10.07.2005р. (т.18, а.с.280-283), проведеного Науково-дослідним експертно-криміналістичним центром при Управлінні МВС України у Вінницькій області, в якому зазначено, що відтиск печатки в графах "Продавець" на контрактах щодо поставки німецькою фірмою "Avtohandel Schechtmann Import-Export" автомобілів ПМ ВТП "Гермес" нанесений за допомогою іншого кліше, відмінного від оригінального.

Приймаючи до уваги вказані факти суд вважає за доцільне до розгляду спору по суті отримання відповіді на виконання  міжнародного слідчого доручення у кримінальній справі для з'ясування обставин щодо правовідносин ПМ ВТП "Гермес" з вказаною німецькою фірмою.

Відповідно до п.4 ч.2 ст.156 КАС України суд має право зупинити провадження у справі в разі наявності інших причин, ніж перелічені у вищевказаній статті, за обґрунтованим  клопотанням сторони або  третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, - до терміну, встановленого судом.

З врахуванням викладених обставин колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що господарський суд першої інстанції обґрунтовано зупинив провадження у справі  до надходження відповіді Федерального міністерства юстиції Федеративної республіки Німеччини за наслідками  виконання міжнародного слідчого доручення в порядку надання правової допомоги у кримінальній справі стосовно з'ясування обставин щодо правовідносин ПМВТП "Гермес" з німецькою фірмою "Avtohandel Schechtmann Import-Export".

Судовою колегією не встановлено порушень або неправильного застосування норм процесуального чи матеріального права судом першої інстанції, які можуть бути підставою для скасування оскаржуваної ухвали.

Доводи позивача, наведені в апеляційній скарзі, спростовуються матеріалами справи та не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства.

Ухвала господарського суду Вінницької області від 20.03.2006р. у справі №12/406-04 відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи, підстав для скасування вказаної ухвали та задоволення апеляційної скарги не вбачається.

 Керуючись ст.ст.  160, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Житомирський апеляційний господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Ухвалу господарського суду Вінницької області від 20 березня 2006 року у справі №12/406-04 залишити без змін, а апеляційну скаргу Приватного малого торгівельно-виробничого підприємства "Гермес", м.Вінниця - без задоволення.

2. Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу Житомирського апеляційного господарського суду подається протягом одного місяця після набрання нею законної сили.

3. Справу №12/406-04 повернути до господарського суду Вінницької області.

Головуючий суддя                                                                 Горшкова Н.Ф.

судді:

                                                                                           Голубєва Г.К.  

                                                                                           Майор Г.І.