Справа № 11а-195/2007 р. Головуючий у 1-й інстанції
Мамаєв В.А.
Категорія ст. 190 ч.3 КК України Доповідач Черства Є.О.
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
2007 року березня місяця «06» дня
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області в складі:
Головуючого - Годуна В.А.
Суддів - Черствої Є.О., Вороненко Т.В.
З участю прокурора - Литвиненка О.О.
адвоката - ОСОБА_5.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Херсоні кримінальну справу за апеляціями прокурора та адвоката ОСОБА_5на вирок Великолепетиського районного суду Херсонської області від «05» червня 2006 року, -
ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком: ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1року народження, раніше судимий:
10.09.2002 року місцевим Нововоронцовським районним судом Херсонської області по ст.190 ч.4 КК України на 5 років позбавлення волі, із застосуванням ст.75 КК України, звільнений від відбування призначеного покарання з випробуванням, з іспитовим строком 3 роки, з покладенням на нього, відповідно до ст.76 КК України, обов'язків: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу органу кримінально-виконавчої системи; повідомляти органам кримінально-виконавчої системи про зміну місця проживання або роботи; періодично з'являтися для реєстрації в органи кримінально-виконавчої системи, -
засуджений по ст.190 ч.З КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України, до покарання, призначеного за новим вироком, частково (11 місяців) приєднано не відбуте покарання за попереднім вироком і остаточно призначене ОСОБА_1. покарання за сукупністю вироків 4 роки 5 місяців позбавлення волі у кримінально-виконавчій установі.
2
Міра запобіжного заходу - тримання під вартою з 02.02.2005 року.
Постановлено стягнути з ОСОБА_1. на користь ОСОБА_2. в рахунок стягнення матеріальної шкоди - 48562,50 гривен, моральної шкоди - 8000 гривен, а всього 56562,50 гривен.
Як встановив суд, 06 січня 2005 року, в період часу з 9.00 до 10.30 годин, у смт.Велика Лепетиха Великолепетиського району Херсонської області, ОСОБА_1., з корисливих мотивів з метою заволодіння грошима ПП «ОСОБА_2», повторно, представившись фермером із с.Катеринівка Великолепетиського району, називаючи себе ім'ям ОСОБА_7, що не відповідає дійсності, представивши справжнього власника зерна соняшника ОСОБА_3. як свого управляючого і ввівши цим заготівельника ПП «ОСОБА_2» ОСОБА_4. в оману, в результаті чого останній ОСОБА_1сприймав як власника зерна соняшнику, що продавалося, біля приміщення Великолепетиського відділення ХД АППБ «Аваль», в час, коли автотранспорт ПП «ОСОБА_2» вже завантажувався зерном соняшнику на току с.Катеринівка Великолепетиського району, під вигаданими приводами необхідності термінового погашення кредиту та заборгованості за електроенергію, яка малась у користувачів зернотоком с.Катеринівка перед Великолепетиським РЕЗ і ЕМ, в рахунок майбутньої оплати за купівлю насіння соняшника ПП «ОСОБА_2», шляхом обману, заволодів таким чином готівкою останнього у сумі 25000 гривен, з метою безвідплатного звернення на свою користь чужих грошових коштів у великих розмірах.
Продовжуючи свій злочинний умисел, направлений на заволодіння грошовими коштами ПП «ОСОБА_2», в с.Катеринівка Великолепетиського району Херсонської області, знаходячись на зернотоку, при завантаженні насіння соняшнику заготівельником ПП «ОСОБА_2», ОСОБА_2. у мешканця с.Катеринівка ОСОБА_3., ОСОБА_1., видаючи себе за володільця насіння соняшнику, що не відповідає дійсності, шляхом обману, заволодів готівковими грошима ПП «ОСОБА_2» у сумі 20000 гривен, чим завдав ПП «ОСОБА_2» значні матеріальні збитки у великих розмірах на загальну суму 45000 гривен. Після заволодіння обманним шляхом грошовими коштами ПП «ОСОБА_2» ОСОБА_1., маючи реальну можливість повернути грошові кошти, здобуті шахрайським шляхом, 6.01.2005 року та у наступний час на зернотік в с.Катеринівка не повернувся і ніяких мір до повернення вищевказаних коштів не прийняв.
В апеляції прокурор, який приймав участь у розгляді справи у суді першої інстанції, посилаючись на постановления вироку в порушення судом вимог ст.ст.323, 338 КПК України, просить вирок щодо ОСОБА_1. змінити, зарахувати йому у строк відбуття покарання знаходження під вартою у період з 14.11.2003 року по 20.09.2004 року включно, а також зазначити підстави визначення судом строку невідбутого покарання за попереднім вироком.
У апеляції адвокат ОСОБА_5. вказує на незаконність вироку суду першої інстанції в силу порушень вимог ст.22 КПК України, бо суд не допросив свідка ОСОБА_6., касира банку «Аваль», чим порушив право на захист. Просить вирок змінити, зарахувати ОСОБА_1. в строк відбуття покарання знаходження його під вартою строком 31 місяць.
3
Вислухавши доповідача по справі, думку прокурора, який вважає апеляцію прокурора підлягаючою задоволенню, а апеляцію адвоката ОСОБА_5., підлягаючою задоволенню частково, адвоката ОСОБА_5., який підтримав свою апеляцію і просив її" задовольнити, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляцій, колегія суддів приходить до слідуючого.
Відповідно до ст-338 КПК України, коли підсудний до винесення вироку тримався під вартою в цій справі, в строк відбуття покарання зараховується строк перебування під вартою, в якості підозрюваного або обвинуваченого.
Як вбачається із матеріалів справи, судом при постановленні вироку не було вирішене питання щодо зарахування строку затримання та тримання під вартою ОСОБА_1. в період з 14.11.2003 року по 20.09.2004 року, затриманого по кримінальній справі, порушеної Великоолександрівським РВ УМВС в Херсонській області стосовно ОСОБА_1. по ст.192 ч.2 КК України, яку було 05.03.2005 року об'єднано в одне провадження з кримінальною справою, порушеною 12.01.2005 року Великолепетиським РВ УМВС в Херсонській області щодо ОСОБА_1. по ст.190 ч.4 КК України, тобто на момент розгляду кримінальної справи у суді, щодо ОСОБА_1. була одна кримінальна справа за єдиним порядковим номером /а.с. 1 т.1,259т.1, 1 т.2/.
ОСОБА_1. було затримано за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого ст.190 ч.4 КК України /а.с.66 т.1/.
Постановою місцевого Великолепетиського районного суду Херсонської області від 15.11.2003 року було продовжено строк затримання ОСОБА_1. до 10 осіб /а.с.85 т.1/.
Постановою місцевого Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 21.11.2003 року ОСОБА_1. було обрано запобіжний захід у вигляді взяття під варту /а.с.87 т.1 /.
Постановою слідчого Великоолександрівського РВ УМВС від 20.09.2004 року запобіжний захід щодо ОСОБА_1. було змінено з тримання під вартою на підписку про невиїзд /а.с.223 т.1/.
Таким чином апеляції прокурора та адвоката ОСОБА_5в інтересах засудженого ОСОБА_1. в цій частині підлягають задоволенню.
Призначення невідбутої частини покарання за попереднім вироком суд зробив на підставі вимог ст.71 КК України.
Будь-яких інших порушень вимог кримінально-процесуального законодавства України при дослідженні доказів по справі, суд не допустив, належним чином оцінив злочинні дії ОСОБА_1. і вірно їх кваліфікував за ст.190 ч.3 КК України.
На основі вищевикладеного, керуючись ст.ст.365, 366 КПК України, колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області, -
УХВАЛИЛА:
Апеляції прокурора та адвоката ОСОБА_5задовольнити частково.
4
Вирок місцевого Великолепетиського районного суду Херсонської області від 05 червня 2006 року щодо ОСОБА_1змінити.
Зарахувати засудженому ОСОБА_1. в термін відбуття покарання знаходження його під вартою в період з 14.11.2003 року по 20.09.2004 року включно.
В іншій частині цей же вирок залишити без змін.