Справа № 22-1820/2010 рік                                                                         Головуючий суддя 1 інстанції: Горегляд О.І.

 Категорія : 51                           Суддя-доповідач : Гордійчук С.О.

               Р І Ш Е Н Н Я

            І М Е Н Е М     У К Р А Ї Н И

   02 грудня 2010 року                                                            м. Рівне

       Колегія суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Рівненської області в складі :

        Головуючого судді  : Гордійчук С.О.

        суддів : Шеремет А.М., Хилевича С.В.

        при секретарі : Колесовій Л.В.

    розглянула у відкритому судовому засіданні в м.Рівному цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Кузнецовського міського суду від 25 червня 2010 року в справі за позовом ОСОБА_2 до Кузнецовського міського комунального підприємства про поновлення на роботі і стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

    Заслухавши доповідача, пояснення осіб, що з’явились в судове засідання, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги колегія суддів,-

                                                          в с т а н о в и л а  :

    Рішенням Кузнецовського міського суду від 25 червня 2010 року позов ОСОБА_2 до Кузнецовського міського комунального підприємства про поновлення на роботі і стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу задоволено частково.

     Поновлено ОСОБА_2 на попередній роботі в Кузнецовському міському комунальному підприємстві - начальником договірного відділу.

     Стягнуто з Кузнецовського міського комунального підприємства в користь ОСОБА_2 середній заробіток за час вимушеного прогулу в сумі 12027 грн. 67 коп.

      В іншій частині позовних вимог ОСОБА_2, заявлених до Кузнецовського міського комунального підприємства щодо стягнення заробітку за час вимушеного прогулу відмовлено в задоволенні за їх безпідставністю.

      Стягнуто з Кузнецовського міського комунального підприємства в дохід держави судовий збір (державне мито) в сумі 120 грн. 27 коп.

     Стягнуто з Кузнецовського міського комунального підприємства витрати на інформаційно-технічне забезпечення розгляду справи в сумі 120 грн.

     Рішення суду в частині поновлення на роботі ОСОБА_2 і присудження їй виплати заробітної плати за один місяць в сумі 3055 грн. 38 коп. підлягає негайному виконанню.

     В поданій на рішення апеляційній скарзі позивач вказує на його незаконність в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, оскільки суд не врахував, що розмір її середньоденної заробітної плати повинен був вираховуватися виходячи із заробітної плати за вересень-жовтень 2009 року та часток щорічної винагороди за дані місяці.

Просить рішення в частині вирішення питання про стягнення заробітної плати за час вимушеного прогулу змінити, стягнути з відповідача на її користь середній заробіток за час вимушеного прогулу в розмірі 15593 грн. 32 коп.

        Перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволення частково з таких підстав.

        Згідно ч. 1 ст.303 ЦПК України під час розгляду справи в апеляційному порядку апеляційний суд перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції.

        Оскільки рішення в частині стягнення  середнього заробітку за час вимушеного прогулу ухвалено з порушенням норм матеріального права, воно підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення в цій частині.

        Відповідно до п. 8 Порядку обчислення середньої заробітної плати затвердженого постановою КМУ №100 від 08.02.1995 року нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період.

        Ці положення закону судом першої інстанції враховані не були.

        Як вбачається з довідки про середньомісячну заробітку плату ОСОБА_2 її заробітна плата за останні два місяці роботи – вересень-жовтень 2009 року становить 4169,68 грн., шорічна винагорода – 813,75.

        Таким чином, середньоденний заробіток становить 138 грн. 88 коп. (4169грн. 68 коп.(заробітна плата за останні два місяці роботи) + 135,62 ((813,75/12)х2)) (частка щорічної винагороди за вересень-жовтень 2009 року) /31 ( фактично відпрацьовані робочі дні)).

        Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_2 була звільнена з посади начальника договірного відділу Кузнецовського міського комунального підприємства 13 листопада 2009 року, поновлена на роботі 25 червня 2010 року, тому вимушений прогул складає 153 дня (12 робочих днів у листопаді 2009 року, 23- в грудні 2009 року, 19 – в січні 2010 року, 20 – в лютому 2010 року, 22 – в березні 2010 року, 21 – в квітні 2010 року, 17 – в травні 2010 року, 19 – в червні 2010 року).  

        За таких обставин, середній заробіток за час вимушеного прогулу складає 21248 грн. 64 коп. (138 грн. 88 коп. (середньоденний заробіток) х 153 ( час вимушеного прогулу)).

        З врахуванням виплаченої вихідної допомоги в розмірі 10609 грн. 89 коп., отриманої ОСОБА_2 при звільненні, стягненню підлягає 10638 грн. 75 коп.

        Доводи апеляційної скарги про те, що розмір її середньоденної заробітної плати повинен був вираховуватися виходячи із заробітної плати за вересень-жовтень 2009 року та часток щорічної винагороди за дані місяці в розмірі 813 грн. 75 коп. не заслуговують на увагу, оскільки відповідно до п.3 Порядку обчислення середньої заробітної плати затвердженого постановою КМУ №100 від 08.02.1995 року одноразова винагорода за підсумками роботи за рік і за вислугу років включається до середнього заробітку шляхом додавання до заробітку кожного місяця розрахункового періоду 1/12 винагороди, нарахованої в поточному році за попередній календарний рік.

       Керуючись ст.ст. 307, 309, 316, ЦПК України, ст. 235 КЗпП України, колегія суддів, -

                                                                      вирішила :

             Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити частково.

             Рішення Кузнецовського міського суду від 25 червня 2010 року в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу скасувати.

             Позов ОСОБА_2 до Кузнецовського міського комунального підприємства в частині стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу задовольнити частково.

             Стягнути з Кузнецовського міського комунального підприємства на користь ОСОБА_2 середній заробіток за час вимушеного прогулу в сумі 10638 грн. 75 коп. (десять тисяч шістсот тридцять вісім гривень 75 копійок).

             Рішення набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржене до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом двадцяти днів з дня набрання ним чинності.

             Головуючий :

             Судді :