Справа №2-3546
2010 рік
РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 листопада 2010 року Ленінський районний суд м. Луганська у складі:
головуючого судді Попової О.М.,
при секретарі Ждановій Ю.П.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до ПАТ «Альфа-Банк», треті особи ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ», ОСОБА_2, Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Войтовський В.С. про визнання виконавчого напису нотаріуса таким що не підлягає виконанню та його скасування,
ВСТАНОВИВ:
Позивач звернувся до суду із відповідним позовом. В обґрунтування позову зазначив, що між ЗАТ "Альфа-Банк" (відділення "Луганське") та позивачем було укладено рамкову угоду від 24.04.2008 р. № 8МЕГС300951 про надання кредитних коштів з загальним розміром не більше 2000000 (два мільйони) доларів США строком до 180 (сто вісімдесят) місяців.
Згідно з договорами про надання траншу від 24.04.2008 p. № 5ME0012046 та від 25.04.2008 р. № 8МЕ0012092 ЗАТ "Альфа-Банк" надав ОСОБА_1 кредити в сумі 900 000 (дев'ятсот тисяч) доларів США та 500 000 (п'ятсот тисяч) доларів США відповідно. За кожним вказаним договором строк кредитування становив 60 (шістдесят) місяців, зі сплатою відсотків у розмірі 14,5 (чотирнадцять цілих п'ять десятих) річних.
Відповідно до п. 2.2 договорів про надання траншів кредит надається позичальнику при дотриманні останнім певних умов, зокрема, згідно з п.п. 2.2.4, за умови оформлення позичальником договорів забезпечення повернення кредиту: договорів застави, іпотеки, поруки, гарантії тощо.
В забезпечення виконання позичальником зобов'язань за рамковою угодою від 24.04.2008 р. № ЗМЕК500951 та договорів про надання траншу від 24.04.2008 р. № 8МЕ0012046 та від 25.04.2008 р. № 8МЕ0012092 між ЗАТ "Альфа-Банк" та ТОВ "ВСС-ЕЛЛЯ" було укладено:
- договір поруки № SME0012046/2 від 24.04.2008р.; договір поруки №
SME0012092/2 від 25.04.2008р.;
- договір іпотеки від 24.04.2008 p. № SMERS00951/1, відповідно до якого в іпотеку
банку було надано нерухоме майно - будівлю архітектурно-конструкторської майстерні та
промтоварного магазину з напівпідвалами та ґанками, загальною площею 2077 кв.м, що
знаходиться за адресою: м. Луганськ, вул. 50 лєтія Образованія СССР, буд. 24.
В червні 2010р. позивач дізналася, що ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ» отримало лист Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Луганській області від 05.05.2010р. в якому було повідомлено, що на виконанні Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби України знаходиться виконавчий напис нотаріуса № 8745, виданий 25.12.2009р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу про звернення стягнення на будівлю архітектурно-конструкторської майстерні та промтоварного магазину, що знаходиться за адресою м. Луганськ, вул.. 50 років створення СРСР, 24, реєстраційний номер в реєстрі прав власності на нерухоме майно 5688287, що належить на праві приватної власності ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ», а також те, що 07.05.2010р. буде проведено виконавчі дії щодо опису й арешту майна.
Виконавчий надпис було зроблено на підставі договору іпотеки 24.04.2008 р. № SMERS00951/1.
Позивач вважає, що виконавчий надпис є таким що не підлягає виконанню тому що його вчинено з порушенням вимог законодавства України, а саме Закону України "Про нотаріат", Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 p. N 1172.
Статтею 87 Закону України "Про нотаріат" та п. 282 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженою наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004, передбачено, що для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.
Згідно п. 284 зазначеної Інструкції нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.
Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 N 1172 затверджено Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів. Так, згідно з Переліком, для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника.
Із вказаних норм права вбачається, що така заборгованість або інша відповідальність боржника має бути безспірною і не потребує додаткового доказування.
В цьому випадку порушено обидва пункти Переліку затвердженого постановою
Кабінету Міністрів України від 29.06.99 p. N 1172, а саме:
1. 1. Виконавчий надпис зроблено не на оригіналі нотаріально посвідченого договору іпотеки, а на окремому аркуші.
2. 2. Виконавчий надпис зроблено на суму що не є та не може бути безспірною, тому що нотаріус у виконавчому надписі чомусь вказав суму заборгованості в розмірі 2000000,00 доларів США, тоді як загальний розмір виданих кредитних коштів значно менший ніж ця сума.
Більш того, Публічне AT "Альфа-Банк", що у 2009р. вже звернулося до Постійно діючого третейського суду при Всеукраїнській громадській організації «Всеукраїнській фінансовий союз» з позовом до ОСОБА_1, ОСОБА_2, ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ» про стягнення заборгованості за рамковою угодою від 24.04.2008 р. № 8МЕГС300951 та договорами про надання траншів.
На сьогоднішній день провадження по цій справі було зупинено, до закінчення розгляду справи за позовом ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ» до Публічного AT "Альфа-Банк" про визнання недійсними положень договорів про надання траншів від 24.04.2008 р. № 5МЕ0012046 та від 25.04.2008 р. № 8МЕ0012092, договорів поруки № SME0012046/2 від 24.04.2008р. та № SME0012092/2 від 25.04.2008р., договору іпотеки від 24.04.2008 р. № SMERS00951/1.
Нотаріус зробив виконавчий надпис за яким розпочато та проводиться виконавче провадження, предмет іпотеки може бути продано, а в цей час договори по яких було видано кредити, договори поруки та договір іпотеки оскаржуються в суді як такий що грубо порушує права споживачів. Між позивачем, третіми особами та відповідачем в наявності є спори стосовно розміру заборгованості, що свідчить, що виконавчий надпис зроблено на суму що не є безспірною.
У відповідності до п.283 Інструкції про вчинення нотаріальних дій встановлено: "Виконавчий напис на іпотечному договорі вчиняється у зв'язку з простроченням виплат обов'язкових платежів у разі закінчення строку основного зобов'язання та іпотечного договору" Однак ані строк основного зобов'язання ані іпотечного договору не закінчилися.
Також згідно п.283 Інструкції про вчинення нотаріальних дій Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Однак ані Позивач ані особа яка отримала кредит не отримували письмову угоду про усунення порушень, через що вчинення виконавчого напису є незаконним.
У відповідності зі ст. 110 ЦПК України позови до стягувача про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню можуть пред'являтися за місцем його виконання.
Виконавчий напис нотаріуса також порушує права позивачки, оскільки у випадку стягнення з ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ» коштів по виконавчому надпису, останнє буде мати змоги звернутися до позивачки за відшкодуванням коштів які будуть сплачені відповідачу, тому з цим позовом звертається саме ОСОБА_1
В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги, просив суд їх задовольнити в повному обсязі.
Представник відповідача проти позову заперечував, надав суду письмові заперечення, в яких спросив суд відмовити позивачу в задоволенні позову в повному обсязі за необґрунтованістю.
Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Войтовський В.С. в судове засідання не з’явився, надав суду письмові заперечення, в яких просив суд відмовити в задоволенні позову в повному обсязі.
Представник третьої особи – ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ» в судове засідання не з’явився, причин неявки суду не повідомив, про дату та час розгляду справи був належним чином повідомленим.
ОСОБА_2 в судове засідання не з’явився, причин неявки суду не повідомив, про дату та час розгляду справи був належним чином повідомленим.
Суд вислухавши доводи сторін у справі, дослідивши матеріали справи, вважає, що позов підлягає частковому задоволенню.
Судом встановлено, що між ЗАТ "Альфа-Банк" (відділення "Луганське") та позивачем було укладено рамкову угоду від 24.04.2008 р. № 8МЕГС300951 про надання кредитних коштів з загальним розміром не більше 2000000 (два мільйони) доларів США строком до 180 (сто вісімдесят) місяців.
Згідно з договорами про надання траншу від 24.04.2008 p. № 5ME0012046 та від 25.04.2008 р. № 8МЕ0012092 ЗАТ "Альфа-Банк" надав ОСОБА_1 кредити в сумі 900 000 (дев'ятсот тисяч) доларів США та 500 000 (п'ятсот тисяч) доларів США відповідно. За кожним вказаним договором строк кредитування становив 60 (шістдесят) місяців, зі сплатою відсотків у розмірі 14,5 (чотирнадцять цілих п'ять десятих) річних.
Відповідно до п. 2.2 договорів про надання траншів кредит надається позичальнику при дотриманні останнім певних умов, зокрема, згідно з п.п. 2.2.4, за умови оформлення позичальником договорів забезпечення повернення кредиту: договорів застави, іпотеки, поруки, гарантії тощо.
В забезпечення виконання позичальником зобов'язань за рамковою угодою від 24.04.2008 р. № ЗМЕК500951 та договорів про надання траншу від 24.04.2008 р. № 8МЕ0012046 та від 25.04.2008 р. № 8МЕ0012092 між ЗАТ "Альфа-Банк" та ТОВ "ВСС-ЕЛЛЯ" було укладено:
- договір поруки № SME0012046/2 від 24.04.2008р.; договір поруки №
SME0012092/2 від 25.04.2008р.;
- договір іпотеки від 24.04.2008 p. № SMERS00951/1, відповідно до якого в іпотеку
банку було надано нерухоме майно - будівлю архітектурно-конструкторської майстерні та
промтоварного магазину з напівпідвалами та ґанками, загальною площею 2077 кв.м, що
знаходиться за адресою: м. Луганськ, вул. 50 лєтія Образованія СССР, буд. 24.
В червні 2010р. позивач дізналася, що ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ» отримало лист Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Луганській області від 05.05.2010р. в якому було повідомлено, що на виконанні Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби України знаходиться виконавчий напис нотаріуса № 8745, виданий 25.12.2009р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу про звернення стягнення на будівлю архітектурно-конструкторської майстерні та промтоварного магазину, що знаходиться за адресою м. Луганськ, вул.. 50 років створення СРСР, 24, реєстраційний номер в реєстрі прав власності на нерухоме майно 5688287, що належить на праві приватної власності ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ», а також те, що 07.05.2010р. буде проведено виконавчі дії щодо опису й арешту майна.
Виконавчий надпис було зроблено на підставі договору іпотеки 24.04.2008 р. № SMERS00951/1.
Згідно ст. 87 Закону України «Про нотаріат», п.п. 283, 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій, нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості.
Виконавчий напис від 25.12.2009 року вчинений приватним нотаріусом Войтовським В.С. на загальну суму 2000000 доларів США, з яких заборгованість за кредитом складає 1400000 доларів США, заборгованість за відсотками – 187514,80 доларів США, решта – заборгованість за пеню.
Згідно договору іпотеки від 24.04.2008 року іпотекою забезпечується виконання боржником зобов’язання, зокрема, з повернення кредиту, сплаті відсотків за користування, а також неустойку в розмірі та у випадках, передбачених основним договором. Відповідно до договорів про надання траншу від 24 та 25 квітня 2008 року (п.3.6.1) передбачена цим договором пеня розраховується у валюті кредиту, а сплачується у гривнях у еквіваленті за офіційним курсом НБУ. Ця умова відповідає й загальним вимогам цивільного законодавства України.
Таким чином, виконавчий напис нотаріуса не міг бути вчинений на стягнення пені у іноземній валюті ( у даному випадку у доларах США), а тільки у гривнях.
Також суд враховує ту обставину, що у провадженні третейського суду при Всеукраїнської Громадської Організації «Всеукраїнський фінансовий союз» знаходиться справа за позовом ПАТ «Альфа-Банк» до ОСОБА_1, ОСОБА_2, ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ» про стягнення сум заборгованості за вищезазначеними кредитними договорами.
У той же час у Ленінському районному суді м. Луганська знаходиться у провадженні справа за позовом ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ» до ПАТ «Альфа-Банк» про визнання недійсними окремих положень вищевказаних договорів. Ці справи на момент вчинення виконавчого напису вже знаходились у провадженні суду.
Отже, заборгованість позивачки та її поручителя перед ПАТ «Альфа-Банк» не є безспірною, та не могла бути стягнута повністю в іноземній валюті, а тому виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.
Однак законом не передбачено ще й скасування виконавчого напису, тому в цієї частині позову слід відмовити.
Керуючись ст.ст.3, 11, 110, 151, 152 ЦПК України, Закону України «Про нотаріат», суд, -
ВИРІШИВ :
Позовні вимоги ОСОБА_1 до ПАТ «Альфа-Банк», треті особи ТОВ «ВСС-ЕЛЛЯ», ОСОБА_2, Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Войтовський В.С. про визнання виконавчого напису нотаріуса таким що не підлягає виконанню та його скасування задовольнити частково.
Визнати виконавчий напис Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Войтовського В.С. №8745 від 25.12.2009 року таким, що не підлягає виконанню.
В іншої частині позовних вимог відмовити за необґрунтованістю.
Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом десяти днів з дня його проголошення. Особи, які брали участь у справі, але не були присутні у судовому засіданні під час проголошення судового рішення, можуть подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії цього рішення.
Головуючий: О.М. Попова